Судебный приказ

Исходя из сущности судебного  приказа, ограничивающего применение упрощенной формы разрешения споров в отношении недвижимого имущества, следует прийти к выводу о невозможности  взыскания на основании судебного  приказа в отношении недвижимого  имущества.

1.2. Основания приказного  производства

Судебный приказ выдается по строго определенным в законе (ст.1252 ГПК) требованиям, носящим имущественный  характер (взыскание денежных сумм или требование движимого имущества). Все остальные требования – неимущественного характера и об истребовании недвижимого имущества, - под эту процедуру не подпадают.

Основаниями возбуждения  приказного производства в соответствии со ст.1252 ГПК являются следующие  виды юридических актов:

• нотариально удостоверенная сделка;
• письменная сделка;
• протест вексель в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенный нотариусом;
• взыскание алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства;
• взыскание с граждан недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию;
• взыскание начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы.

Следует подчеркнуть, что  перечисляются требования о взыскании  задолженности денег или об использовании  имущества, поскольку споры, возникающие  на основании иных требований (о признании сделки недействительной, например, и применении последствий ее недействительности и др.), рассматриваются по правилам искового производства⁴.

Первое основание: судебный приказ может быть выдан, если требование основано на нотариальной сделке или даже на простой письменной сделке.

Практика судов здесь  должна использовать богатый опыт нотариальных контор, осуществляющих защиту интересов  кредиторов в аналогичных случаях  посредством совершения на долговом документе исполнительной надписи. В Перечне документов,  на основании которых может быть выдана исполнительная надпись, за номером один значится: «Нотариально удостоверенные сделки, связанные с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества». Для получения исполнительной надписи в этом случае представляется подлинный экземпляр нотариально удостоверенной сделки.

Во многих других разделах перечня речь идет о задолженностях, вытекающих из договоров, заключенных  в письменной форме (кредитные и  расчетные, найма жилых и нежилых помещений, купли-продажи, залога и т.д.). в каждом конкретном случае перечисляются документы, на основании которых совершается исполнительная надпись и взыскание задолженности. С учетом изменений в законодательстве, происшедших с момента утверждения вышеназванного Перечня, эти документы могут быть использованы в судебной практике приказного производства.

Неизбежно возникает  вопрос о соотношении судебной и  нотариальной компетенции. Означает ли возврат к судебному приказу  отказ от исполнительной надписи?

В соответствии с Основами законодательства Российской Федерации  о нотариате (ст.35-38) нотариальное удостоверение  сделок может производиться, нотариусами  государственных нотариальных контор, нотариусами занимающимися частной  практикой, уполномоченными должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений за границей.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (11 февраля, 1993г.) устанавливают, что  по нотариально установленным сделкам  нотариус вправе для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника совершить исполнительную надпись, являющуюся исполнительным документом.

Исполнительная надпись  нотариуса в течение длительного  времени  рассматривалась как  средство борьбы с недобросовестным должником, способ защиты интересов кредитора. Однако по мере развития гражданского оборота, увеличения числа его участников, усложнения структуры банков и других рыночных институтов, нотариусы стали испытывать затруднение при совершении исполнительных надписей по договорам о залоге и кредитным договорам, отличающимся своей особой правовой природой, сложными формулировками. Участились случаи нарушения нотариусами прав и законных интересов должников, что приводило к обжалованию исполнительных надписей в судебном порядке и влекло за собой судебное разбирательство, дополнительные материальные затраты и волокиту. Поэтому, нотариальная форма защиты субъективных прав в ряде случаев являлась неэффективной, даже бесполезной. Действительно, определить на основании кредитного договора и заверенной взыскателем выписки из лицевого счета должника с указанием суммы задолженности бесспорность задолженности в современных условиях, характеризующихся развитой структурой банковских и кредитных учреждений, представляется проблематичным.

На данном этапе существует двоякое мнение о сохранении исполнительной надписи.

Так, например, некоторые  авторы, как Решетняк В.И., Черных И.И., Жуйков В.М. утверждают, что исполнительная надпись может быть произведена  нотариусом лишь в том случае, если стороны при заключении или исполнении договора пришли к соглашению о том, что взыскание с должника может быть произведено на ее основании и что никто не может быть лишен своего имущества, иначе, как по решению суда (ч.3 ст.35), т.е. совершение исполнительной надписи и ее принудительное исполнение при отсутствии на то должника, не соответствует конституционным положениям. А судебный приказ, выдаваемый судьей как лицом, осуществляющим судебную власть, является разновидностью судебного решения, в силу чего обращение взыскания на имущество или денежные средства должника полностью соответствует конституционным нормам⁵.

Другие авторы – Аргунов  В., считают, что при сложившихся  взаимоотношениях судебной и нотариальной юрисдикции, когда любое нотариальное действие может быть обжаловано в суд, а спор, возникший на основании нотариально удостоверенной сделки, может быть предметом судебного разбирательства, исполнительную надпись можно сохранить.

На данном этапе этот вопрос так и остается открытым. Однако возможно в дальнейшем практика применения, как судебных приказов, так и исполнительной надписи выявит необходимость либо сохранения исполнительной надписи, либо замены ее полностью судебным приказом.

При подаче заявления  о выдаче судебного приказа по требованиям, основанным на нотариально удостоверенной сделке, кредитор должен представить в суд подлинный экземпляр нотариально удостоверенной сделки, а также соответствующее количество его копий. При выдаче заявителю (кредитору) судебного приказа, документ изымается и приобщается к материалам дела.

Второе основание –  если требование основано на письменной сделке.

Гражданский кодекс РФ предусматривает, что сделка в письменной форме  должна быть совершена путем составления  документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными им лицами (ст.160 ГК РФ). Закон предписывает, что в письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами.

Помимо судебного порядка, действующим законодательством  предусмотрена  упрощенная процедура взыскания задолженности, образовавшейся в результате ненадлежащего исполнения обязательств, вытекающих из письменной сделки, в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия по целому ряду обстоятельств, заключенных в письменную форму.

Такой порядок взыскания  задолженности представляется весьма сомнительным с точки зрения его  соответствия Конституции РФ, также  как и по нотариально удостоверенным сделкам. Следовательно, необходимо внести изменения в действующее законодательство с тем, чтобы взыскание денежных сумм с должников по письменным обязательствам производилось не нотариальными органами, а судом в рамках приказного производства по всем письменным сделка.

Возможность рассмотрения судом требований, вытекающих из письменных сделок, в порядке приказного производства приобретает особую актуальность при разрешении гражданских дел об исполнении финансовыми компаниями денежных обязательств.

Да введения института  судебного приказа каждое дело требовало от пострадавших в результате своей излишней доверчивости граждан и от суда прохождения всей сложной судебной процедуры, что связано было со значительными затратами времени и сил. С введением судебного приказа многие проблемы разрешились.

Кредитор представляет в суд подлинное обязательство  должника, а также иные документы, дающие точное и безусловное подтверждение  обязательства должника. Текст письменной сделки должен быть понятен суду, ее условия должны соответствовать  установленным законом требованиям, иметь однозначное толкование. Представленные заявителем документы должны свидетельствовать об отсутствии спора о праве, который не возможно решить на их основе.

Третье основание: если требование основано на протесте векселя  в неплатеже, неакцепте и не датировании акцепта, совершенном нотариусом. 

В соответствии с положениями  о переводном и простом векселе, вексель – ценная бумага, предъявление которой необходимо для реализации выраженных в ней прав. Это строго формальный документ, и поэтому отсутствие хотя бы одного реквизита (п. 1;75 Положения о переводном и простом векселе), в том числе слова «вексель», приводит к его недействительности. Он удовлетворяет абстрактное обязательство, т.е. обязательство оплатить определенную денежную сумму, которому не могут быть противопоставлены возражения, вытекающие из правомочий вне вексельного обязательства.

При оплате по векселю  должны соблюдаться определенные правила. Векселедатель, выдавая вексель, индоссант, передавая его, авалист, ставя свою подпись, обязуется произвести платеж только в том случае, если от этого откажется плательщик. Поэтому, прежде, чем предъявить какие-либо требования к указанным лицам, векселедержатель должен выяснить,  как намерен вести себя плательщик, проведя проверку в две стадии:

До наступления срока  платежа векселедержатель должен обратиться к плательщику (трассату) с требованием  указать его согласие или несогласие на платеж, т.е. акцептовать платеж и  указать дату его производства. При  полном или частичном отказе от платежа либо его датирования необходима фиксация этого обстоятельства в акте, составленном в публичном порядке, т.е. в протесте, чтобы факт отказа не вызывал сомнения у обязанных субъектов вексельного обязательства. Протест составляется нотариусом.

Следующая стадия наступает в том случае, когда плательщик, выдав акцепт и датировав его, уклоняется от платежа. Отказ от платежа должен быть зафиксирован в протесте, так как по векселю, не опротестованному в неплатеже, ответственность несет только акцептовавший его плательщик.

Протесты в неакцепте  и не датировании акцепта производятся нотариусом по месту нахождения плательщика, а протест в неплатеже –  по месту нахождения плательщика  или по месту платежа.

При получении отказа или неявке плательщика по вызову нотариуса составляется акт по установленной форме о протесте в неакцепте, не датировании или неплатеже и делается соответствующая запись в реестре, а также отметка на этом векселе.

Опротестованный вексель  выдается векселедержателю или уполномоченному  лицу. Судебные приказы могут быть выдаваемы только по опротестованным векселям.

Акт о протесте векселя  в неплатеже должен содержать  следующие сведения:

• место и время его составления;
• ФИО нотариуса, его правовой статус;
• наименование законного векселедержателя;
• вексельные реквизиты с отметкой на акцепте;
• время предъявления векселя нотариусу для совершения протеста;
• время предъявления нотариусом требований о платеже;
• мотивы отказа.

После принятия от векселедержателя заявления о выдаче судебного  приказа по взысканию обусловленной в векселе суммы судья проверяет:

• основано ли заявленное требование на протесте векселя в неплатеже, неакцепте  и не датировании акцепта, совершенном нотариусом;
• соблюдены ли нотариусом требования закона при совершении протеста векселя.

К заявлению прилагаются: протест-вексель. Вексель не возвращается, а остается в материалах суда⁶.

Четвертое основание: если заявлено требование о взыскании  алиментов на несовершеннолетних детей  не связанное с установлением  отцовства.

В виде основания для  выдачи приказа сохранено требование о взыскание алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства. Родитель, с которого будут взыскиваться алименты, должен быть записан в свидетельстве о рождении ребенка в качестве его отца ил матери.