Особенности правового положения банков в России

Как замечает Г.А. Тосунян, «данное определение с правовой точки зрения было не совсем удачным, так как под учреждениями в советском и российском законодательстве традиционно понимались и понимаются организации, создаваемые для осуществления управленческих, социальнокультурных и других функций некоммерческого характера и финансируемые собственником полностью или частично»16. Термин «кредитное учреждение» появился в обиходе после революции 1917 г. Еще М.М. Агарков отмечал, что «термин «кредитное учреждение» является неудачным. Понятием «учреждение» советское законодательство обычно пользуется для обозначения государственного органа, состоящего на бюджете»17.

Кроме того, содержащийся в Законе перечень банковских операций и банковских сделок не был исчерпывающим, что существенно затрудняло разделение банковской и небанковской деятельности.

Таким образом, несовершенство законодательства предопределило необходимость выработки юридического определения понятия «банк», которое позволило бы уяснить место банка среди других субъектов права и выявить специфические особенности правовой природы банков.

А.А. Жданов выделил в качестве отличительного признака коммерческого банка договорный характер отношений между ним и его клиентами и определил его как кредитное учреждение, осуществляющее на договорных условиях кредитно-расчетное и иное банковское обслуживание юридических лиц и граждан путем совершения операций и оказания услуг. Однако договорный характер взаимоотношений между коммерческих банком и его клиентами не может быть признан отличительным признаком именно банка, в условиях рынка предприятия и организации всех отраслей экономики реализуют товары, выполняют работы, оказывают услуги на договорной основе.

А.В. Копьев, основываясь на том, что банки, являясь, по сути, коммерческими предприятиями, одной из основных задач которых является извлечение прибыли, выполняют и другие важные функции, в частности социальные и технологические (с точки зрения организации денежного оборота), предложил определять банк как «предприятие, являющееся социальным институтом, представляющим интересы значительной части общества и обеспечивающим его социальное и экономическое развитие»18.

Л.Г. Ефимова также рассматривает банк как предприятие, оказывающие специфический вид услуг, банковские услуги. Основными признаками банка как предприятия, по ее мнению, являются:

- наличие имущества на праве собственности или ином вещном праве,

- отражение этого имущества на самостоятельном балансе,

- наличие прав юридического лица,

- осуществление одного из видов хозяйственной коммерческой деятельности, банковской деятельности, с целью получения прибыли19.

Следует отметить, что определение банка как особого предприятия имеет место в современном законодательстве ряда развитых стран20. Именно так определяется банк в законодательстве Германии. Во французском коммерческом праве имеется единая правовая категория - коммерческое банковское предприятие. Правовой статус различных видов французских коммерческих банков, от огромного Лионского кредита, до мелкого провинциального банка в принципе одинаков21.

Между тем, в России уже с начала 90-х годов все большее распространение в научных и практических кругах стал получать взгляд на предприятие как на объект, а не на субъект права. Такая точка зрения была официально закреплена в принятой 21 октября 1994 г. части первой ГК РФ (ст. 132). Вследствие этого концепция, предложенная Л.Г. Ефимовой, утратила актуальность.

Острота проблемы совершенствования банковского законодательства существенно возросла после банковского кризиса лета 1995 г., повлекшего банкротство нескольких сотен банков и имевшего серьезные социальные последствия. В связи с этим в конце 1995 г. активизировалась практическая и теоретическая работа над новой редакцией ФЗ «О банках и банковской деятельности».

Г. А. Тосуняном было предложено рассматривать банк как «коммерческое юридическое лицо, создающееся в любой организационноправовой форме, предусмотренной законодательством Российской Федерации, которое на основании лицензии Банка России вправе привлекать вклады (депозиты), выдавать кредиты, осуществлять расчеты, выполнять другие банковские операции, а также совершать иные сделки, не противоречащие закону и целям деятельности, указанным в его уставе»22.

Такой подход позволил:

- во-первых, уяснить место банков в системе субъектов права (коммерческий банк был определен как коммерческая организация, то есть организация, самостоятельно осуществляющая на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке);

- во-вторых, выделить специфический признак банка, позволяющий отделить его от других субъектов предпринимательской деятельности - осуществление банковских операций;

- в-третьих, было подчеркнуто, что банковская деятельность осуществляется им на основании разрешения специально уполномоченного органа государственной власти - Банка России;

- в-четвертых, в определении указано, что отличительным признаком коммерческого банка является не просто осуществление банковских операций, а то, что он в совокупности осуществляет такие банковские операции как привлечение вкладов (депозитов), выдача кредитов и осуществление расчетов.

Данная концепция нашла отражение во вступившей в силу в феврале 1996 г., новой редакции Федерального закона «О банках и банковской деятельности»23, согласно ст. 1 которого, «банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

- привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц,

- размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности,

- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц».

Однако и эта редакция Федерального закона «О банках и банковской деятельности» не избежала огрехов юридической техники. Так, в первой части определения банка через союз «и» перечисляются такие операции, как привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц. На основе грамматического толкования данной нормы следует сделать вывод о том, что к категории банка не относятся организации, которые не осуществляют привлечение во вклады денежных средств физических лиц. Но ст. 36 этого же Закона устанавливает, что право привлечения во вклады денежных средств физических лиц предоставляется банкам, с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет. Следовательно, в течение первых двух лет работы такая кредитная организация, с формальной точки зрения, не является банком.

Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» содержит и определение более широкого по отношению к банку понятия - «кредитная организация». Последняя представляет собой «юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности имеет право осуществлять на основании специального разрешения (лицензии) Центрального Банка Российской Федерации (Банка России) банковские операции».

В отличие от банков, небанковские кредитные организации имеют право осуществлять лишь отдельные банковские операции.

Таким образом, легальная дефиниция банка построена на указании осуществляемых им операций, т.е. на содержании его исключительной деятельности.

Статья 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» содержит исчерпывающий перечень банковских операций, которые на основании лицензии могут осуществлять кредитные организации:

1. привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
2. размещение указанных в пункте 1 привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
3. открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по  поручению физических и юридических  лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5. инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6. купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7. привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8. выдача банковских гарантий.
9. осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Кроме того, кредитная организация может осуществлять следующие банковские сделки:

1. выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
2. приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
3. доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
4. осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;
5. предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
6. лизинговые операции;
7. оказание консультационных и информационных услуг.

В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.

Нет полной определенности в том, какой принцип положен законодателем в основу разграничения банковских операций и банковских сделок. А.М. Плешаков писал по этому поводу, что «остается неясным критерий, по которому Закон о банках определяет одни действия как операции, а другие как сделки, и для чего существует их терминологическое различие»24. По своей юридической природе и правовой конструкции они полностью идентичны, так как, по сути, являются гражданско-правовыми сделками. Как замечает А.Е. Шерстобитов, «с точки зрения гражданского права банковская операция не имеет ничего особенного по сравнению с понятием гражданско-правовой сделки».

А.В. Белов предлагает понимать под банковскими операциями любые профессиональные коммерческие операции, приводящие к достижению хотя бы одной из следующих целей:

• увеличение денежной массы (превращение капитала в богатство);
• перераспределение денежных средств (превращение богатства в капитал);
• установление и поддержание хозяйственных связей производителей и потребителей при их выступлении в качестве должников и кредиторов по денежным обязательствам путем осуществления расчетов между ними и оказания им информационных услуг.

Банковскими сделками же В.А. Белов предлагает считать правовую форму осуществления этих операций.

Л.Г. Ефимова полагает, что от обычных гражданско-правовых сделок банковские отличает лишь включение в понятие банковской операции ряда фактических действий, связанных с их бухгалтерским оформлением, то есть с юридической точки зрения не отличает вообще ничего25.

М.М. Агарков подчеркивает именно юридические особенности банковских операций:

- распространение только на банковские операции действия банковской тайны;

- наличие специального источника права, то есть массива нормативных актов Банка России;

- существование специальных процессуальных правил для кредитных организаций26.

Вполне обоснованным представляется утверждение А.Е. Шерстобитова о том, что «категория «банковская операция» имеет право на существование только с точки зрения публичных интересов в сфере банковской деятельности»27.

Действительно, с точки зрения публичного права понятие «банковские операции» позволяет определить четкие границы управляющего воздействия Банка России на осуществление кредитными организациями банковской деятельности.

По мнению Г.А. Тосуняна, различия, позволяющие разграничить банковские операции и сделки, перечисленные в ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности», «заключаются в том, что:

во-первых, банковские операции лицензируются Банком России, а сделки, осуществляемые кредитными организациями помимо банковских операций, нет. Поэтому, кредитные организации получат право осуществления банковских операций с момента получения лицензии, выдаваемой Банком России (ст. 12 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»), в то время как сделки, перечисленные в ч.2 ст. 5 Закона, они могут осуществлять с момента государственной регистрации;

во-вторых, Банк России в качестве санкции за нарушение требований законодательства вправе ввести запрет только на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций (ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»), но не на осуществление ею сделок, перечисленных в ч. 2 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»28.

 

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ БАНКОВ

2.1.Особенности правового положения банков: общетеоретический аспект

 

 

Особенности правового положения банков проявляются в процедуре их регистрации и лицензирования. В соответствии с действующим законодательством государственная регистрация кредитных организаций и лицензирование банковской деятельности осуществляется Банком России. Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.