Коммерческие организации как субъекты предпринимательского права

Законодательство  зарубежных стран по-разному решает вопрос о составе учредительных  документов общества с ограниченной ответственностью.

Так, например, в Германии учредительным документом товарищества с ограниченной ответственностью является учредительный договор (der Gesellschaftsvertrag). В Польше также учредительным  документом данного юридического лица является договор. Во Франции, наоборот, единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью признается его устав.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью должен являться его устав, какая-либо необходимость в сохранении учредительного договора отсутствует.

Учредительный договор должен заключаться между учредителями общества и действовать исключительно на стадии создания данного юридического лица. С момента государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью учредительный договор должен терять силу, а все дальнейшие взаимоотношения между участниками общества должны регулироваться уставом.

До внесения соответствующих изменений в  законодательство, в целях устранения многочисленных проблем, возникающих  на практике, участникам обществ с  ограниченной ответственностью можно  порекомендовать свести к минимуму число сведений, содержащихся в учредительном  договоре общества. Конечно, сведения, указанные в Законе необходимо включать в договор, поскольку без них  он не может считаться заключенным, но указывать иные сведения совершенно не обязательно. Так, например, можно  не включать в учредительный договор  сведения о месте нахождения юридического лица, о порядке комплектования и  компетенции органов управления общества с ограниченной ответственностью и т.д. Это позволит оперативно вносить изменения в устав общества хотя бы по таким вопросам, не сталкиваясь при этом с необходимостью изменять учредительный договор, а значит, и получать на это согласие всех участников общества.

В связи  с тем, что на сегодняшний день закон относит к учредительным  документам общества с ограниченной ответственностью одновременно и учредительный  договор, и устав, следует дать краткую характеристику каждому из этих документов.

Учредительный договор по своей природе близок к договору простого товарищества. Это связано с тем, что оба  этих договора имеют одни и те же корни, так как учредительный  договор выделился в самостоятельный  тип из договора простого товарищества. Учредительный договор впервые получил законодательное закрепление в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года. Он относится к многосторонним сделкам. По своей юридической природе является консенсуальным, взаимным и возмездным договором организационного, имущественного и фидуциарного характера.

Учредительный договор о создании общества с  ограниченной ответственностью подлежит заключению в письменной форме. Дискуссионным  в литературе является вопрос о порядке  заключения учредительного договора, как и любого другого многостороннего  договора.

По мнению одних авторов, подобные договоры заключаются  в обычном порядке, т.е. посредством  направления оферты и ее акцепта. Другие авторы предлагают рассматривать  процесс заключения многосторонних договоров как совокупность последовательных оферт и акцептов, которые существуют самостоятельно до момента поглощения их следующим соглашением. Сторонники третьей точки зрения считают, что  по отношению к многосторонним договорам  вообще нельзя вести речь об оферте и акцепте как об отдельных стадиях заключения такого договора и самостоятельных односторонних сделках.

Действительно, возможность заключения учредительного договора путем обмена документами  или иным способом представляется маловероятной. Заключение учредительных договоров  в силу их специфики не происходит путем направления одному или  нескольким лицам оферты и получен

Существенные  условия учредительного договора общества с ограниченной ответственностью перечислены  в статье 89 ГК РФ и в пункте 1 статьи 12 Федерального закона «Об обществах  с ограниченной ответственностью». При отсутствии в учредительном  договоре общества одного из этих условий, такой договор в соответствии со статьей 432 ГК РФ не считается заключенным, что свидетельствует о нарушении установленного порядка образования общества.

Учредительный договор выражает волю участников на создание юридического лица в форме  общества с ограниченной ответственностью и содержит условия, определяющие экономическую  основу общества. На основе учредительного договора, учредители общества утверждают его устав. Это означает, что между  учредительным договором и уставом  общества с ограниченной ответственностью существует тесная взаимосвязь.

Устав – это основной корпоративный документ общества с ограниченной ответственностью. Он регулирует отношения между участниками общества, участниками общества и обществом, между органами управления обществом, а также между обществом и третьими лицами. Являясь основным документом общества, устав содержит требования, обязательные для исполнения всеми участниками общества, а также органами управления обществом. Некоторые положения устава подлежат непосредственному применению судами при разрешении споров с участием общества с ограниченной ответственностью. Это касается положений устава, изменяющих содержание диспозитивных норм права, либо регламентирующих отношения, не урегулированные законом или иными правовыми актами.

Все внутренние документы общества с ограниченной ответственностью должны соответствовать  требованиям устава.

Требования  к уставу общества с ограниченной ответственностью предусмотрены как  ГК РФ, так и Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Причем, необходимо отметить, что закон не ограничивается простым перечислением сведений, которые должны быть включены в устав общества. Во многих статьях, посвященных регулированию иных вопросов деятельности общества, также содержатся и требования к уставу. Так, например, статья 33 Закона определяет компетенцию общего собрания участников общества. В пункте 1 указанной статьи говорится, что компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Следовательно, в этой статье содержится перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания участников общества, которые могут быть отражены и в уставе, иные вопросы уставом общества не могут относиться к компетенции общего собрания.

Проанализировав положения Закона, регламентирующие содержание устава, а также проблемы, возникающие в практической деятельности при разработке уставов обществ  с ограниченной ответственностью, следует привести некоторые рекомендации по составлению уставов обществ с ограниченной ответственностью. Во-первых, устав должен содержать сведения, включение которых в этот документ обязательно в силу Закона, поскольку в противном случае будет отказано в государственной регистрации общества. Во-вторых, содержание положений устава, предусмотренных императивными нормами Закона, должно соответствовать указанным нормам. В-третьих, с учетом особенностей конкретного общества в устав могут включаться положения, изменяющие правила, установленные диспозитивными нормами Закона, а также положения, не предусмотренные Законом, но не противоречащие ему. Так, например, уставом конкретного общества может быть предусмотрен более высокий по сравнению с установленным Законом кворум для принятия отдельных решений. В-четвертых, поскольку общество с ограниченной ответственностью является коммерческим юридическим лицом, обладающим общей правоспособностью, оно вправе осуществлять любые виды деятельности, кроме видов, запрещенных законом. Следовательно нет необходимости указывать в уставе полный перечень видов деятельности общества, как это делалось ранее, до введения в действие Гражданского кодекса. Исключением являются виды деятельности общества, которые законом отнесены к числу исключительных. В то же время, необходимо отметить, что органы осуществляющие лицензирование определенных видов деятельности, в числе других условий для выдачи лицензии нередко указывают на необходимость отражения в уставе вида деятельности, на осуществление которого испрашивается лицензия. Однако, данная практика не соответствует закону. В-пятых, при составлении устава, его не следует перегружать положениями, дублирующими императивные нормы Закона, которые действуют независимо от включения их в учредительный документ юридического лица. Это позволит освободить устав от излишней информации, без которой можно обойтись.

До недавнего  времени большинство юридических  лиц, в том числе и общества с ограниченной ответственностью, по российскому законодательству создавались  в нормативно-явочном порядке. Суть данного порядка состоит в  том, что инициатива в создании юридического лица исходит от его учредителей. Волеизъявление учредителей выражается в установленной законом форме. При этом учредителями должны соблюдаться  установленные действующим законодательством  условия и порядок создания юридического лица. Уполномоченный государственный  орган проверяет на соответствие действующему законодательству представленные учредителями документы, т.е. законность создания юридического лица и принимает решение о государственной регистрации юридического лица. При этом регистрирующий орган не вправе проверять целесообразность создания юридического лица, а, значит, не может и отказать в регистрации по мотиву нецелесообразности.

Законодательство  некоторых стран предусматривает  заявительный порядок создания юридических  лиц, который состоит в том, что  для создания юридического лица необходимо волеизъявление учредителей, выраженное в форме, установленной законом  и представленное в уполномоченный государственный орган. Регистрирующий орган не вправе проверять учредительные  документы и порядок создания юридического лица на предмет соответствия действующему законодательству, он лишь обязан выдать учредителям документ, подтверждающий факт создания юридического лица. Изложенный порядок регистрации предпринимательских корпораций в настоящее время действует, например, в некоторых штатах США.

Очевидно, что в условиях существующей в  нашей стране крайне низкой правовой культуры заявительный порядок создания юридических лиц не может быть принят, поскольку это повлечет многочисленные злоупотребления со стороны учредителей  обществ с ограниченной ответственностью. Поэтому необходимо сохранение нормативно-явочного порядка создания юридических лиц, предоставляющего регистрирующему  органу функции по контролю за соответствием  учредительных документов действующему законодательству. Однако, новейшее российское законодательство по вопросам регистрации  юридических лиц, допустило некоторые  отступления от нормативно-явочного порядка, позаимствовав некоторые  черты заявительного порядка  создания юридических лиц. Подробнее  данную проблему целесообразно рассмотреть  в процессе характеристики порядка  создания общества с ограниченной ответственностью.

Создание  общества с ограниченной ответственностью условно можно разделить на несколько  стадий, представляющих собой совокупность действий учредителей и регистрирующего  органа, в результате которых возникает  новый субъект гражданского права  – юридическое лицо.

На первом этапе формируется воля учредителей на создание юридического лица в форме общества с ограниченной ответственностью, а также состав его учредителей. Данные действия не регламентируются правом, здесь все определяется интересами учредителей, их возможностями и личными отношениями между ними. Учредители определяют наименование будущего общества, размер его уставного капитала, виды деятельности, размер доли каждого учредителя и иные вопросы.

На втором этапе учредители общества разрабатывают учредительные документы общества, в которых фиксируют достигнутые между ними договоренности, после чего учредители заключают учредительный договор и утверждают устав общества (пункт 1 статьи 11 Закона). В целях юридического закрепления отношений по созданию общества с ограниченной ответственностью созывается собрание учредителей общества, на котором и происходит подписание учредительного договора и утверждения устава. Кроме того, такое собрание учредителей принимает целый ряд других решений, необходимых как для создания общества, так и для его дальнейшей деятельности. Так, в частности, собранием учредителей избираются исполнительные органы общества. В случае внесения учредителями неденежных вкладов в уставный капитал общества, собрание учредителей также утверждает денежную оценку вносимых вкладов, причем такое решение принимается всеми учредителями единогласно.

На третьем этапе происходит внесение учредителями вкладов в уставный капитал общества, т.е. формирование уставного капитала. Порядок и сроки внесения вкладов определяются учредительным договором общества, однако, согласно пункту 2 статьи 16 Закона на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Срок для полного внесения вклада в уставный капитал не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Внесение вкладов учредителями подтверждается соответствующим документом, вид которого определяется характером вклада. Внесение денежного вклада подтверждается справкой банка, в котором открыт временный счет для оплаты уставного капитала. Внесение иного имущества, как правило, подтверждается передаточным актом, подписанным учредителем и исполнительным органом общества. Документ об оплате учредителями уставного капитала в дальнейшем представляется регистрирующему органу для государственной регистрации юридического лица.

Четвертым этапом является государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью. В соответствии со статьей 13 Закона государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 года «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Указанный Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц.