б) как науку - совокупность
концепций, идей, теорий, изучающих
правовые вопросы осуществления
предпринимательской деятельности
и направленных на совершенствование
современного законодательства;
в) как учебную дисциплину
- совокупность знаний, составляющих часть
учебной программы образовательных
учреждений, необходимых для подготовки
специалистов в области юриспруденции[23].
Среди ученых-юристов нет
единого мнения по вопросу о том,
является ли российское предпринимательское
право самостоятельной отраслью
права[24].
Сторонники дуалистической
концепции (Е.А. Суханов, Б.И. Пугинский
и др.) считают, что предпринимательские
отношения должны регулироваться гражданским
и административным правом.
Монистическая теория (В.К. Мамутов,
В.С. Мартемьянов и др.) исходит
их того, что предпринимательское
право является самостоятельной
комплексной отраслью права.
Объектом предпринимательского
права является предпринимательская
деятельность.
Предмет регулирования предпринимательского
права как отрасли права составляют
три группы общественных отношений.
1. Предпринимательские отношения,
которые возникают между хозяйствующими
субъектами на основе гражданско-правовых
сделок (например, в связи с заключением
договора аренды, поставки, комиссии
и др.). Такие отношения называют
«горизонтальными», поскольку они
основываются на равенстве сторон[25].
2. Отношения организационно-имущественного
характера, которые создают условия
для осуществления предпринимательской
деятельности (создание, реорганизация,
ликвидация предприятий, деятельность
торговых, фондовых бирж по организации
торговли и другая деятельность
некоммерческого характера).
3. Отношения, возникающие
в процессе государственного
регулирования предпринимательской
деятельности (например, при осуществлении
государственного контроля (надзора),
при государственной регистрации
хозяйствующих субъектов, лицензировании
отдельных видов деятельности, налогообложении
и т.д.).
Под методом предпринимательского
права понимают совокупность приемов
и способов воздействия на отношения,
составляющие предмет предпринимательского
права.
С общетеоретических позиций
метод правового регулирования
общественных отношений - это способы
(приемы, средства) воздействия права
на поведение людей. Эта точка
зрения является господствующей в отечественной
правовой науке.
Сторонники концепции
хозяйственного (предпринимательского)
права также исходят из широкого
понимания метода правового регулирования.
При этом хозяйственное (предпринимательское)
право имеет не один, а несколько
методов правового регулирования.
В литературе по хозяйственному
(предпринимательскому) праву чаще
всего называют несколько методов
правового регулирования: обязательных
предписаний; автономных решений (метод
согласования); рекомендаций. Иногда можно
встретить мнение о том, что метод
автономных решений состоит из двух
компонентов: метода согласования и
метода разрешения[26]. Эта точка зрения имеет давнюю
историю и практически не претерпела каких-либо
существенных изменений.
По нашему мнению, понятие
«правовой метод» следует рассматривать
в широком и узком значениях.
В первом случае речь идет о методах
публичного и частного права как
суперотраслях, во втором - об отраслевом
методе. С позиции деления права
на публичное и частное можно
выделить два метода правового регулирования:
метод централизованного (императивного)
и метод децентрализованного (дозволительного)
регулирования. Метод централизованного
регулирования воздействия базируется
на отношениях субординации между участниками
общественных отношений. При его
помощи регулируются отношения, в которых
приоритетным, как правило, является
общесоциальный интерес. Поэтому централизованные
методы используются в публично-правовых
отраслях. Напротив, метод децентрализованного
регулирования построен на координации
целей и интересов сторон и
применяется для регламентации
отношений субъектов гражданского
общества, удовлетворяющих в первую
очередь свои частные интересы.
В узком (отраслевом) значении
понятие «правовой метод» наполняется
конкретным содержанием с учетом
специфики и характера регулируемых
отношений. Так, в сфере гражданского
права применяется такой метод
правового регулирования, как юридическое
равенство, в области административного
- метод подчинения. В других отраслях
права указанные методы также
находят соответствующее применение
в той или иной комбинации. Например,
в земельном, природоресурсном и
экологическом праве гармонично
сочетаются и метод юридического
равенства, и метод подчинения. Аналогичная
картина наблюдается в сфере
действия предпринимательского права.
Поэтому не надо конструировать правовые
методы, оторванные от реальной действительности.
Хотя мы допускаем, что с точки
зрения отстаивания самостоятельности
какой-либо (спорной) отрасли права
наличие нового (ранее неизвестного)
метода правового регулирования - важный
теоретический аргумент.
Научные исследования категории
«правовой метод» должны быть продолжены
в двух направлениях: общетеоретическом
и отраслевом. Оба направления
тесно взаимосвязаны между собой.
Следует признать справедливым
утверждение о том, что развитие
и совершенствование теоретических
и правовых основ предпринимательского
права в области его предмета
и метода - длительный, но совершенно
неизбежный процесс. Иногда даже самые
точные (идеальные) определения понятий
в уже сложившихся отраслях публичного
и частного права могут быть относительно
стабильными лишь определенный период,
после чего они подвергаются изменениям
и дополнениям[27].
2.2. Принципы предпринимательского
права
В общем виде правовые принципы
- это выраженные в праве исходные
нормативно-руководящие начала, характеризующие
его содержание (основы) и закрепленные
в нем закономерности общественной
жизни. Они (принципы) обладают рядом
свойств, что ставит их в один ряд
с другими системообразующими факторами,
такими, как предмет и метод
правового регулирования общественных
отношений[28].
Во-первых, принципы права - это
его сквозные «идеи», которые пронизывают
права. Однако указанные начала не представляют
собой что-то абстрактное. Напротив,
они являются не чем иным, как
идеологическим (надстроечным) отражением
потребностей общественного развития.
В них получают выражение не только
основы права, но и закономерности социально-экономической
жизни общества.
Во-вторых, правовые принципы
должны быть реально выражены в самом
праве. Так, в ст. 1 ГК РФ нашли свое
непосредственное отражение основные
начала гражданского законодательства,
а в ст. 3 Налогового кодекса РФ
- основные начала законодательства о
налогах и сборах. Те начала, которые
еще не закреплены в правовых нормах,
не могут быть отнесены к числу
правовых принципов. Они являются лишь
идеями (началами) правосознания, научными
выводами. Обычно принципы выступают
в виде норм (норм-принципов).
В-третьих, будучи нормами
права, принципы выполняют регулятивную
функцию, т.е. непосредственно регулируют
общественные отношения. В частности,
принципы гражданского права применяются,
если есть пробелы в гражданском
законодательстве и возникает необходимость
в применении аналогии права (п. 2 ст.
6 ГК РФ).
В литературе принято подразделять
принципы на общие и специфические
(отраслевые). Кроме того, в юридической
науке выделяют принципы правовых институтов.
К числу общих принципов можно
отнести: принципы законности, справедливости,
юридического равенства, социальной свободы
и др.
Значительные трудности
возникают при определении отраслевых
принципов, особенно тех, которые по
каким-либо причинам не получили закрепление
в действующем законодательстве.
Основными принципами предпринимательского
права являются: свобода предпринимательской
деятельности; юридическое равенство
всех форм собственности, используемых
в предпринимательской деятельности;
свобода конкуренции и ограничение
монополистической деятельности; получение
прибыли как цели предпринимательства;
законность в предпринимательской
деятельности; сочетание частных
и публичных интересов в предпринимательском
праве; государственное регулирование
предпринимательской деятельности.
Иначе говоря, здесь не названы
неосновные принципы, а потому их перечень
остается открытым.
Свобода предпринимательской
деятельности - основополагающий принцип
предпринимательского права. Он (принцип)
означает право гражданина или организации
начать и вести такую деятельность
в любой сфере экономики. Этот
принцип закреплен в ст. 8 Конституции
РФ, в соответствии с которой в
Российской Федерации гарантируется
свобода экономической деятельности.
Более конкретно данный принцип
раскрывается в ст. 34 Основного Закона:
«Каждый имеет право на свободное
использование своих способностей
и имущества для предпринимательской
и иной не запрещенной законом
экономической деятельности». Вместе
с тем свобода предпринимательства
не абсолютна; она может быть ограничена
в общественных интересах. Одна из форм
такого ограничения - лицензирование отдельных
видов предпринимательской деятельности.
Считаем, что свобода предпринимательской
деятельности - это универсальный (интегрированный)
принцип предпринимательского права.
Он объединяет в своем составе
несколько самостоятельных принципов
правового регулирования отношений
в сфере предпринимательской
деятельности (например, принцип свободы
договора, дозволительный принцип, принцип
свободы конкуренции и др.)[29].
В промышленно развитых странах
принцип свободы предпринимательства
получил закрепление в конституциях
(Испания, Италия и др.). Во Франции
свобода предпринимательства провозглашена
в качестве принципа, имеющего конституционное
значение, решениями Конституционного
совета. В Германии в перечне прав
отсутствует право на занятие
предпринимательской деятельностью,
но оно выводится из отдельных
положений Основного Закона. Вообще
надо иметь в виду, что в большинстве
зарубежных стран предпринимательство
считается неотъемлемой частью (элементом)
рыночной экономики. В этих странах
сформулирована и применяется общая
концепция, согласно которой деятельность
предпринимателей рассматривается
как полезная, желательная и общественно
значимая. Поэтому отсутствие в некоторых
государствах Запада конституционно-правовых
основ предпринимательской деятельности
нельзя истолковывать как серьезный
пробел в правовом регулировании
соответствующих отношений. В современных
условиях предпочтение отдается закреплению
в конституциях политических и социально-экономических
прав и свобод граждан. Кроме того,
в данной области правового регулирования
заметную роль в формировании доктрины
свободы предпринимательства играет
судебная практика.
Напротив, в развивающихся
и слабо развитых странах принцип
свободы предпринимательской деятельности
должен получить, на наш взгляд, законодательное
закрепление. Так, Конституция РФ является
Основным Законом переходного периода,
а потому в ней необходимо достаточно
четко определить основные принципы
в сфере предпринимательства.
Пока что в Основном
Законе отсутствует не только специальная
глава, посвященная предпринимательской
деятельности, но в большинстве статей
нет и прямого указания на осуществление
гражданами права на предпринимательство.
Более того, в новой Конституции
РФ не нашлось места юридическим
лицам как субъектам гражданского
права. По этой причине на практике
иногда возникает вопрос о применении
той или иной статьи Конституции
РФ к отношениям с участием юридического
лица и в сфере предпринимательской
деятельности. Т
С принципом свободы предпринимательства
тесно связан принцип свободы
договора. Данный принцип получил
«легальную прописку» и в Конституции
РФ (ч. 2 ст. 35, ст. 74, ч. 4 ст. 75), и в ГК
РФ (ст. 1, 421). Он (принцип) проявляется
в следующем. Во-первых, граждане и
юридические лица свободны в заключении
договора или отказе от его заключения.
По общему правилу, понуждение к заключению
договора не допускается, за исключением
случаев, когда такая обязанность
предусмотрена Кодексом, законом
или добровольно принятым обязательством.
Например, в силу п. 3 ст. 426 ГК РФ коммерческая
организация не вправе отказываться
от заключения публичного договора при
наличии возможности предоставить
потребителю соответствующие товары,
услуги, выполнить для него соответствующие
работы. Сторона, заключившая предварительный
договор, не вправе уклониться от заключения
основного договора (ст. 429 ГК РФ). Кредитные
банковские организации не имеют
права отказать клиенту без достаточных
оснований заключить договор
банковского счета (ст. 845, 846 ГК РФ). Предприятие-монополист
не вправе отказаться от заключения государственных
контрактов в случаях, установленных
законом, и при условии, что госзаказчиком
будут возмещены все убытки, которые
могут быть причинены поставщику
в связи с выполнением госконтракта
(п. 2 ст. 527 ГК РФ). Перечень таких случаев
можно продолжить[30].
Во-вторых, свобода выбора
типа и/или вида заключаемого договора.
Стороны могут заключить договор
как предусмотренный, так и не
предусмотренный законом или
иными правовыми актами. В ст.
8 ГК РФ такого рода договоры рассматриваются
в качестве основания возникновения,
изменения и прекращения гражданских
правоотношений. Свобода договора дает
возможность контрагентам заключить
смешанный договор, включающий в
силу п. 3 ст. 421 ГК РФ элементы различных
договоров, предусмотренных законом
или иными правовыми актами.