Особенности создания, функционирования, ликвидации акционерного общества

Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и публиковать сведения о них в установленном порядке.

На практике положения законодательства об аффилированных лицах практически не работают. Очень часто одно и то же лицо руководит несколькими акционерными обществами, заключая сделки само с собой.

Существует противоречие между понятием и признаками аффилированного лица, сформулированными в Антимонопольном Законе. Понятие аффилированного лица подразумевает, что оно должно являться «контролирующим» лицом, так как аффилированными признаются лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В то же время к аффилированным лицам могут быть причислены участники одной группы лиц, среди которых обязательно должны быть экономически зависимые лица.

Аффилированным лицом согласно Антимонопольному Закону является также юридическое лицо, в котором общество имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал такого юридического лица. Таким образом к данной категории лиц можно отнести дочернее или зависимое общество.

В связи с этим, определение аффилированного лица в Антимонопольном Законе требует уточнения с позиции отнесения к аффилированным лицам также экономически и организационно зависимых лиц.[7]

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.

С понятием аффилированных лиц связано понятие заинтересованности в совершении акционерным обществом сделки. Лицами, заинтересованными в совершении сделки акционерным обществом, признаются: член совета директоров общества; акционер, владеющий со своим аффилированным лицом 20 и более процентами голосующих акций общества; лица, занимающие должность в иных органах управления общества, если указанные лица, их родители, супруги, дети, братья, сестры и все их аффилированные лица участвуют в сделке в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного; владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей) юридического лица, которое является стороной такой сделки, или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного; занимают должности в органах юридического лица, которое является стороной такой сделки, или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного.

В новой редакции Закона РФ «Об акционерных обществах», которая вступила в действие с 1 января 2002 года, несколько расширен перечень лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Таким образом, перечисленные выше лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Решение о заключении такой сделки принимается:

Большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества менее тысячи.

Большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества составляет тысячу и более.

На указанных лиц возлагается обязанность сообщить обществу о своей заинтересованности в совершении такой сделки.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена соответствующим органом управления общества до ее совершения.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций не более одной тысячи решение об одобрении упомянутой сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более одной тысячи решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся в течении одного года, предшествующего принятию решения об одобрении сделки:

лицом, осуществляющим функции исполнительного органа общества, в том числе управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, замещающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, дети, родители, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации либо являющимися управляющим общества;

аффилированным лицом общества, исключая члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров общества большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество общества, стоимость которого по данным последнего бухгалтерского баланса составляет 2 и более процентов балансовой стоимости активов по состоянию на последнюю отчетную дату;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализации акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные ценные бумаги общества, конвертируемые в акции.

В Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62) в п. 9 сделан вывод о том, что заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу законодательства или иных правовых актов.

Нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, влечет их оспоримость, то есть возможность признания таковых недействительными в судебном порядке, а на заинтересованных лиц возлагается солидарная ответственность за убытки, причиненные ими обществу.

Акции являются инструментом, при помощи которого опосредуются права акционеров на имущество компании, а также определяется ее дальнейшая судьба. Закон РФ «О рынке ценных бумаг» Собрание законодательства РФ от 03.08.1999 № 10, ст. 1163 определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на получение части имущества общества, остающейся при его ликвидации.

Закон РФ «Об акционерных обществах» делает особый акцент на том, что акции акционерного общества удостоверяют обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Акционер, в отличие от держателя облигации, не является кредитором общества и не вправе требовать от общества возврата стоимости акции.

Приобретение акций с экономических позиций обуславливается желанием приобретателя получать дивиденды или в дальнейшем выгодно их продать в случае роста курсовой стоимости.

Акции обращаются на рынке ценных бумаг независимо от общества. Акции открытых акционерных обществ продаются и покупаются на рынке практически без ограничений.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционерами этого общества по цене предложения третьему лицу.

Объем прав, принадлежащих акционеру, изменяется в зависимости от количества принадлежащих ему акций:

не менее 1% уставного капитала: акционер вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа о возмещении убытков, причиненных обществу, если таковые были причинены виновными действиями ответчика;

не менее 2%: акционер вправе в срок до 30 дней с момента окончания финансового года общества внести в повестку дня общего собрания до двух предложений;

не менее 10%: акционер вправе требовать созыва внеочередного собрания и проведения ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества;

не менее 20%: акционер становится «заинтересованным лицом», если участвует в сделке с обществом в качестве стороны, представителя или посредника;

более 25%: акционер является владельцем «блокирующего» пакета акций и может не допустить принятия общим собранием ряда серьезных решений (о реорганизации, о ликвидации, о совершении крупных сделок и т. п.);

не менее 30%: на практике лицо, имеющее 30 и более процентов акций, способно влиять практически на любые решения, принимаемые общим собранием акционеров;

более 50%: лицо, имеющее право распоряжаться более 50% акций, является владельцем контрольного пакета; такое лицо может «провести» через общее собрание акционеров практически любое решение, кроме решений о реорганизации, о ликвидации, о внесении изменений и дополнений в устав, о совершении крупных сделок, об определении предельного размера объявленных акций, о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Законодательство РФ различает два типа акций: обыкновенные и привилегированные.

Все обыкновенные акции имеют одинаковый номинал и предоставляют одинаковый объем прав: право участия в общем собрании с правом голоса по всем вопросам повестки дня, право на получение дивидендов (при этом их выплата не является обязанностью общества), право на получение части имущества общества (ликвидационная стоимость акции) в случае его ликвидации. Кроме того, владельцы обыкновенных акций имеют преимущественное право покупки размещаемых путем открытой подписки голосующих акций или иных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций общества.

Акционерное общество (за исключением акционерных обществ работников - народных предприятий) вправе выпускать один или несколько типов привилегированных акций, общий объем которых не должен превышать 25% от величины уставного капитала. Привилегированные акции одного вида предоставляют акционерам одинаковый объем прав и имеют одинаковую стоимость. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании за исключением вопросов реорганизации и ликвидации общества и вопросов ограничения их прав. Однако владельцы привилегированных акций приобретают право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания, начиная со следующего за годовым, на котором не было принято решение о выплате дивидендов в полном объеме или было принято решение о частичной выплате дивидендов до момента первой полной выплаты дивидендов. Размер дивидендов по привилегированным акциям каждого типа в твердой денежной сумме должны быть закреплены в уставе общества.

Закон РФ «Об акционерных обществах» выделяет также размещенные, объявленные и дополнительные акции.

Размещенными признаются акции, уже приобретенные акционерами общества.

Объявленными являются акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным. Объявленные акции обязательно должны быть указаны в уставе общества.

Дополнительными являются акции в пределах объявленных, посредством размещения которых происходит увеличение уставного капитала, при этом количество объявленных акций должно быть сообразно уменьшено.

Конвертация (конверсии) акций, которая является одним из способов размещения акций. Ценные бумаги (облигации) общества могут конвертироваться в различные типы акций общества в пределах, установленных уставом общества и законодательством РФ.

Не допускается конвертация:

привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, исключая акции (п. 25 ст. 1 ФЗ РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. № 120-ФЗ)

обыкновенных акций в привилегированные, облигации и иные ценные бумаги (п. 24 ст. 1 ФЗ РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. № 120-ФЗ)[8]

Всего одна статья посвящена в Законе РФ «Об акционерных обществах» дроблению и консолидации акций. В результате консолидации две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории. При дроблении одна акция общества конвертируется в две или более новых акций общества той же категории. Решение о дроблении и консолидации акций принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов.