Понятие, определение и виды источников права

Возникновение и расширение сферы использования этого источника  права, особенно в континентальной  системе права, находятся в тесных отношениях с усилением государственной  власти, возрастанием ее роли в решении  разнообразных проблем общественного  развития. Вначале государство регулировало с помощью нормативных правовых актов те общественные отношения, которые  непосредственно обусловливали  государственные интересы. Это касалось средств финансового обеспечения  государства, определения ее границ, строения государственного аппарата и  государственно-территориального устройства, военных и полицейских дел. Именно из этих сфер прежде всего и были вытеснены правовые обычаи и другие источники права. Основную, а часто исключительную роль здесь стали выполнять нормы права, которые были сформулированы в нормативных правовых актах. Крокза шагом нормативный правовой акт начинает проникать в имущественные, семейные и другие виды общественных отношений.

Место и роль нормативных  правовых актов среди источников права во многом определяются характером создания норм права, которые формулируются  и закрепляются в них. В прошлом  при создании нормативных правовых актов законодатели широко использовали те нормы права, что уже сложилось в жизни и оправдали себя. Безусловно, используемые нормы тщательно обрабатывались, систэматызавалися, часть из них признавалось законодателем утратившими свою силу и юридическое значение. В современных условиях государство анализирует основные направления, тенденции развития общественных отношений, имеющих правовой характер, и на этом основании формулирует нормы права. Такой процесс создания норм права стал своеобразным фундаментом для распространенной юридической иллюзии о том, что именно государство создает право. Эта иллюзия в государствах с авторитарными государственно-правовыми режимами превращается даже в один из официальных догматов государственно-правовой идеологии.

Нормативный правовой акт - это родовая название рассматриваемой источники права. Этот термин начал использоваться относительно недавно. Раньше очень распространенной названием этого источника права был термин «закон», хотя у разных народов и в разные времена он обозначал далеко не одинаковые правовые явления. Так, в древней Греции этим термином обозначали правовые обычаи, у евреев - религиозные по своему содержанию правила поведения («Законы Моисея»), в Великом княжестве Литовском - характер вероисповедания («закон греческий» и «закон латинский»), и только в Древнем Риме этот срок (по латинский - «lех») соответствовал своему современному содержанию, так как им обозначали правовые акты, исходящих от политической власти. В Новое время термин «закон» начали использовать для обозначения правовых актов, которые издавались высшими представительными органами государственной власти - парламентами, а для обозначения правовых актов, выдавались другими органами государства, - декрет, ордонансы, регламент, постановление, решение, приказ, распоряжение и т. д. Общей названием для самых разнообразных правовых актов, издаваемых всеми государственными органами и иными организациями и содержащие всебе нормы права, стал термин «нормативный правовой акт».

Нормативно-правовой акт (закон) - ведущая источник права в государствах романо-германской правовой семьи. Этот факт стал бесспорным после того, как  в XIX в. в государствах континентальной  Европы были проведены общенациональные кодификации и практически все действующее право было изложено в виде нормативных правовых актов. Современная юридическая доктрина в континентальной правовой системе считает нормативный правовой акт лучшим техническим средством формирования норм права в условиях сложности и динамизма общественных отношений, который позволяет координировать деятельность людей в различных сферах человеческой жизни для достижения общего интереса.

Другое отношение к нормативного правового акта (закона) наблюдается в английском праве. Классическая теория видит в нем лишь второстепенную источник права, так как нормативный правовой акт, согласно ей, вносить только какие-то изменения и дополнения в право, создаваемое судебной практикой. Дух права, его принципы вырабатываются судами, а нормативные правовые акты лишь уточняют и подкрепляют их. В Англии с уважением относятся к своему всесильному парламента, ценят и уважают принимаемые им уставы (законы), но действующим правом нормативные правовые акты становятся там только после того, как на находящиеся в них нормы ссылаются суды при рассмотрении конкретных дел. Это означает, что только после того, как та или иная норма, содержащаяся в уставе, войдет в состав rаtио dесиdеndи правового прецедента, она становится действующим правом.

Второстепенное значение имеет нормативный правовой акт  в мусульманской правовой системе. Следует это прежде всего с общей концепции правопонимания в исламе. Дело в том, что право, согласно исламом, создается Аллахом, оно становится известно людям через пророка Мухаммеда. Нет другой силы, которая бы создавала права, кроме Аллаха. Правда, мусульманская концепция источников права не запрещает парламенту, другим органам государственной власти издавать нормативные правовые акты и таким образом создавать нормы права. При этом издание актов ограничивается требованиями ислама, которым создаваемые государством нормы права ни в коем случае не могут противоречить, потому что люди не могут отменить или изменить требования Корана и Сунны. Их задача при написании нормативных правовых актов сводится к выполнению воли Аллаха, а люди должны выложить эту волю в нормах, статьях, главах.

8. Эволюция (развитие) источников права

История развития права свидетельствует  о том, что каждая из вышеуказанных  источников права использовалось в  известных нам правовых системах, в функционировании права каждого  из исторических и ныне существующих народов. Но доминирующее значение имели  некоторые из источников права. Вызвано  это было многими причинами, своеобразными  путями развития права у разных народов. При этом роль тех или иных источников права в их правовых системах то возрастала, то уменьшалась. Есть, однако, и общие закономерности в развитии источников права различных правовых систем и у разных народов.

На первоначальных этапах развития права главную роль среди  источников права выполняли правовой обычай, правовой прецедент и договор  нормативного содержания. Чуть позже, после возникновения мировых  религий, священные писания активно  использовались в качестве важного  источника права. Доктрина (наука) оказала активное воздействие в качестве источника права на правовые системы некоторых народов (особенно в Древнем Риме) и занимает теперь почетное место в мусульманской и англосаксонской правовых системах. Нормативный правовой акт (закон) - цивилизованная источник права в классическом своем облике, он выполнял раньше и выполняет сейчас ведущую роль в континентальной правовой системе.

В эволюции источников права  встречаются ситуации, когда названия, которые присущи одним источникам, необоснованно закреплялись за вторыми. Так, в Новое время и сейчас термин «закон» используется для  обозначения обычного по своему характеру  источников права. Свидетельством тому может являться исторический памятник права, изданный при Вавилонской царю Хаммурапи примерно в 2100 до рождения Христа, который называется в научной и учебной литературе кодексом Хаммурапи, или законами Хаммурапи. Анализ этого памятника права не дает никаких оснований считать, что содержащиеся в нем положения представляют собственные «открытия» царя-законодателя. Наоборот, из всего, что нам сейчас точно известно, следует, что этот источник права была построена на основании существовавших с незапамятных времен древних правовых обычаев, дошедших до Хаммурапи от предшественников, именно от шумерыйцав.

Встречаются в истории  развития источников права и такие  нетипичные ситуации, когда название и содержание источники права  образуются от слияния различных  по происхождению норм права и  от сочетания различных названий. Так, известно, что на Руси в течение  длительного времени использовалась источник права под названием  Номоканон (в русском варианте часто  использовалось название «Кормчей книга»). Она представляла по содержанию собрание канонических (церковных) норм и норм права, изданных государственной властью. Название ее произошло от сочетания  двух сроков - nоmas - по гречески «закон» и саnon - «правило».

Поскольку в правовых системах используются в тех или иных пределах все источники права, то возникает  вопрос об их соотношении между собой, их субординации и значимости. В  науке этот вопрос формулируется  как проблема верховенство, т.е.. первенства того или иного вида источников права. Частным случаем этой проблемы является вопрос о верховенстве закона среди нормативно-правовых актов и иных источников права. В англосаксонской правовой системе с момента ее формирования и по сегодняшний день первенство принадлежит правовому прецеденту, в романо-германской первоначально ведущая роль принадлежала правовому обычаю, а сейчас - нормативному правовому акту (закону), а в мусульманской правовой системе главное значение принадлежит священному писанию и доктрине (науке). Но и в среде прецедентов, правовых обычаев, священных писаний, нормативных правовых актов в свою очередь устанавливаются связи подчинения, иерархической зависимости, например, закон - подзаконные акты, Коран - Сунна - ижма и т. д.

Можно отметить, что в  каждой из правовых систем субординация источников права очень своеобразна. В зависимости от исторических условий  формирования правовых систем их существенные, самые фундаментальные принципы и нормы закреплялись в тех  или иных видах источников права. Именно эти виды источников права  и побеждали среди всех видов  источников права. Безусловно, такое  выделение происходило не само по себе, так сказать, автоматически. За этим процессом стояли в каждом случае определенные социальные силы, которые  были заинтересованы в изменении  правовых ценностей, а соответственно, в возвышении иерархии и источников права, в которых они находили отражение.

В развитии источников права  наблюдается, следовательно, закономерность, содержание которой сводится к тому, что коренные изменения в их содержании сопровождаются, как правило, изменением их роли и места среди других источников права. Дело в том, что формирование в правовых системах новых, неизвестных  ранее, правовых эквивалентов требует  и новых форм выражения и закрепления  этих эквивалентов. Как нельзя молодое  вино заливать в старые мехи, так  нельзя в одних и тех же источниках права преподавать противоположные  или несовместимые по содержанию правовые нормы. Лучше всего сформулировать новые правовые эквиваленты в  других видах источников права и  одновременно выделить им более значимое место среди источников права. В  таком случае устаревшие правовые эквиваленты, нормы права подчиняются новым  согласно новым зависимостями между  источниками права. Примером может  служить развитие традиционной правовой системы Африки в XIX-XX в., Которая  под воздействием права метрополий (Англии, Франции, Германии) приняла  новые правовые ценности и вынуждена  была изменить субординацию между источниками  права. Правовой обычай как источник права отошел на второй план, а на роль ведущих источников были выделены либо правовой прецедент, или нормативно-правовой акт, в зависимости от того, ценности которой метрополии были заимствованы.

Зависимости между источниками  права не обязательно устанавливаются  строго по иерархии. Между ними может  существовать взаимозависимость, как  это сложилось между уставом (законом) и правовым прецедентом в Англии. А в Дании, например, юридическая  наука и практика исходят из того, что ни одна из источников права  не обладает абсолютным перевесом (верховенством) перед остальными. В Норвегии вообще закон признается равным с правовым обычаем и правовым прецедентом.

Известно, что исторически  первые источники права - правовой обычай, правовой прецедент и договор  нормативного содержания существовали изначально в устной форме. Возникновение  и развитие письменности привело  к «революционных» перемен в  характере источников права и  преподаваемых в этих источниках права норм. Появилась возможность  систематизировать действующие  нормы права, избавиться от противоречий между ними, ясно, четко и однозначно сфармулявацьихзмест, избавиться от правового местничества и создать общегосударственную, унифицированную правовую систему. Письменности позволило установить субардынацыйныя зависимости между различными видами источников и придать этой зависимости официальное, общеобязательное значение.