Развитие нотариата в России на современном этапе, проблемы и пути их решения

Современная система нотариата  в Германии также является результатом  длительного развития. Нотариус в  Германии занимается подготовкой и удостоверением документов, обладающих большей доказательственной силой, нежели документы, подписанные частными лицами. Право на занятие должности нотариуса имеет гражданин Германии, удовлетворяющий целому ряду требований:

1) Наличие академической подготовки, университетского диплома, успешное окончание подготовительных курсов с двумя сданными квалификационными экзаменами.

2) Кроме того, для занятия должности  только нотариуса необходимо, как  правило, в течение трех лет  пройти испытание в качестве  нотариуса-асессора.

Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и отражена в  целом ряде законодательных актов, прежде всего в Германском гражданском  уложении. Нотариусы заверяют и свидетельствуют  документы, а также подписи лиц  и копии с документов; удостоверяют подлинность управомочия на представительство; принимают клятву, клятвенное заверение, снимают показания под присягой; занимаются хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам, совершают ряд других нотариальных действий. Наибольший объем работы нотариуса занимает правовое обеспечение сделок с недвижимостью, удостоверение брачных договоров, удостоверение предварительных договоров, в том числе договоров о создании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, и т.д.

Нотариусы подлежат обязательному страхованию своей ответственности, без осуществления чего они не вправе заниматься нотариальной деятельностью.

Нотариусы объединяются в нотариальные палаты, которые являются корпорациями публичного права. Отдельные нотариальные палаты объединяются на федеральном уровне в Федеральную нотариальную палату Германии. Палаты создаются в силу закона, поэтому они не могут быть распущены решением своих членов. Внутренняя деятельность палаты регламентируется ее уставом, который принимается членами нотариальной палаты. Нотариальная палата рассматривается как часть системы государственного управления, поскольку ей переданы публичные полномочия, в силу этого палата подлежит государственному контролю. С целью обеспечения государственного контроля палата ежегодно представляет отчет о своей деятельности органам юстиции. Кроме того, органы юстиции вправе потребовать отчета о каких-либо частных вопросах, когда это вызывается необходимостью осуществления контрольных государственных полномочий.

Нотариальная палата является как контрольным, так и сословным органом, представляя собой объединение нотариусов. Поэтому ее задачами является не только осуществление контрольных полномочий, но и решение ряда вопросов общепрофессиональной деятельности.

1.1.3. Статус нотариуса и компетенция нотариуса

В разных странах мира статус нотариуса  также различен.  
Обычно латинский нотариус осуществляет свои функции в рамках свободной юридической профессии. Но, например, в Португалии и на Кубе они – государственные служащие. В основном нотариусы назначаются государством и не могут отчуждать свою должность или передавать её по наследству, за исключением Франции и, частично, Бельгии. Доступ к профессии нотариуса во всех странах обусловлен дополнительными, повышенными по сравнению с другими юридическими профессиями, требованиями. Помимо обязательного получения юридического образования сроком от 3 до 5 лет в зависимости от страны, общераспространенным требованием для кандидата на должность нотариуса является прохождение специализированной стажировки длительностью от 1 до 3 лет. В некоторых странах (Испания, Италия, Греция, Португалия) для занятия должности нотариуса требуется ещё прохождение конкурса.

В системе латинского нотариата нотариус выступает:

во-первых, в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия;

во-вторых, одновременно несущим личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание соглашениям сторон «публичной формы и публичного доверия», поскольку нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице органов юстиции и нотариальными палатами.

Следует иметь в виду, что в ряде стран латинского нотариата существует параллельно государственный и свободный нотариат, например, только государственный нотариат действует в земле Баден-Вюртемберг в Германии и примерно в половине кантонов Швейцарии. В Португалии нотариусы также являются государственными чиновниками.

Кроме того, в странах  латинского нотариата организация  и система свободного нотариата  отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель Германии допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса, когда одно и то же лицо может одновременно выполнять указанные функции. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена, Нижней Саксонии, отчасти для Северного Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна, а также в ряде кантонов (немецкоязычных) Швейцарии. Во Франции с 1990 г. для молодых дипломированных специалистов допускается работа нотариусом по найму в нотариальной конторе до тех пор, пока они не станут самостоятельными нотариусами либо ассоциированными нотариусами в товариществах нотариусов⁴.

Жизнеспособность латинского нотариата объясняется его реформированием  вместе с изменяющимися социально-правовыми  условиями и гражданским оборотом. Например, в связи с изменением законодательства нотариусы Нидерландов  и Франции удостоверяют соглашения об определении правового положения однополых лиц, проживающих совместно (PACS). Во Франции Высший совет нотариата занимается исследованием вопросов взаимосвязи электронных средств передачи информации и возможностей нотариата в этой области. Различны и модели организации нотариата, например, во Франции нотариус достаточно мобилен и активен в своей деятельности, в то время как в Германии он более соответствует традиционной модели чиновника.

Обязательная компетенция нотариуса  в большинстве стран Латинского нотариата касается удостоверения договоров купли-продажи недвижимого имущества, договоров займа, обеспеченного залогом недвижимости (ипотекой), брачных контрактов, дарения. Заявление о принятии наследства требуют участия нотариуса в Испании, Италии и Нидерландах. Для учреждения хозяйственного общества в большинстве стран Европы, кроме Франции, закон также требует обязательное участие нотариуса.  
Реальная роль нотариата в различных странах неодинакова. Так, в Испании, нотариусами работают юристы высокого класса, нередко преподающие в университетах, разработкой договоров и выполнением сопутствующих формальностей заняты в основном адвокаты. В Греции роль нотариуса сводится к удостоверительной функции. В некоторых странах нотариусы выполняют также несвойственные им функции. Так, во Франции и, в некоторой степени, Бельгии нотариус может проводить экспертизы, выступать посредником при продаже недвижимости. В ряде земель Германии и кантонов Швейцарии возможно совмещение между должностями нотариуса и адвоката.

В подавляющем большинстве государств латинского нотариата нотариусы объединены в региональные нотариальные палаты. Нередко также существование национального органа нотариата (по аналогии с Федеральной нотариальной палатой РФ), создание которого может предусматриваться законом (Италия, Франция) или происходить по инициативе самих нотариусов (Бельгия, Нидерланды). Нотариусы могут осуществлять свои функции индивидуально или совместно. Совместное выполнение профессиональных функций возможно во Франции, Италии, Нидерландах, а также Испании, но исключительно в форме простого товарищества.

1.1.4. Международный Союз Латинского Нотариата

Наличие общих принципов организации и деятельности нотариатов различных стран, позволило создать на международном уровне специальную организацию нотариата: Международный Союз Латинского Нотариата (МСЛН).

МСЛН – это неправительственная  организация, объединяющая страны с  нотариальной системой латинского типа. Задачи МСЛН заключаются в поддержке, координации и развитии нотариальной деятельности на международном уровне. На основе близкого сотрудничества между национальными нотариатами, Союз должен обеспечивать независимость и высокое значение нотариата в целях лучшей защиты прав отдельных лиц и общества в целом.

Решение о создании МСЛН было принято на Первом Международном Конгрессе Латинского нотариата в Буэнос-Айресе 2 октября 1948 года по инициативе аргентинского нотариуса Хосе Андриана Негри. Окончательно, данное решение было ратифицировано уже на втором конгрессе в Мадриде в 1950 году.

На сегодняшний день МСЛН объединяет 73 государства и других участников со всех пяти континентов. Это: Албания, Германия, Аргентина, Австрия, Бельгия, Бенин, Болгария,  Боливия, Бразилия, Буркина-Фасо, Камерун, Канада, Цетральноафриканская Республика, Чили, Китай, Колумбия, Конго, Коста-Рика, Кот д’Ивуар, Хорватия, Куба, Доминиканская Республика, Сальвадор, Экватор, Испания, Эстония, Франция, Габон, Греция, Гватемала, Гвинея, Гаити, Гондурас, Венгрия, Индонезия, Италия, Япония, Литва, Латвия, Лондон-Сити, Луизиана, Люксембург, Македония, Мали, Мальта, Марокко, Мексика, Молдавия, Монако, Никарагуа, Нигер, Панама, Парагвай, Нидерланды, Перу, Польша, Пуэрто-Рико, Португалия, Румыния, Россия, Республика Сан-Мартин, Сенегал, Словакия, Словения, Швейцария, Чад, Чехия, Того, Турция, Уругвай, Ватикан, Венесуэла. Ряд национальных нотариатов являются кандидатами на вступление в МСЛН. Это в частности нотариаты таких стран как Грузия и Мавритания.

Интересно, что система  латинского нотариата появилась и в США, и в Соединенном Королевстве – государствах системы общего права. В частности, в штате Флорида и Лондоне действуют нотариусы, работающие по принципам латинского нотариата. В 2003 г. к Международному союзу латинского нотариата присоединился Китай.

В конечном счете можно  руководствоваться при определении  типа нотариата и отнесении его  к нотариату латинского типа Базовыми принципами системы латинского нотариата, утвержденными 18 января 1986 г. Бюро при  Комиссии по международному сотрудничеству МСЛН и Постоянным советом в Гааге 13-15 марта 1986 г.

Самые важные проблемы, общие  для большинства национальных нотариатов, обсуждаются и находят своё решение  на проходящих раз в три года международных  конгрессах МСЛН. Кроме того, среди  органов МСЛН определяющих его политику следует назвать:

• Постоянный совет – основной исполнительный орган МСЛН; 
• Комиссии МСЛН по различным вопросам, например:

А) континентальные комиссии: 1) по африканским делам; 2) по американским делам; 3) по европейским делам.

Б) комиссии по отдельным  вопросам: 1) по правам человека; 2) по нотариальной этике; 3) по публичным отношениям; 4) по информатике и новым технологиям; 5) по международному сотрудничеству.

МСЛН обладает серьёзным  политическим весом. В частности  интересы Союза представлены при  ООН, Юнеско, Гаагской конференции по международному частному праву, Европейской Комиссии и Европейском Парламенте, Совете Европы, Юнидруа и других международных организациях⁵.

1.2. Нотариат в странах общего права

В силу исторически сложившихся  причин, основным доказательством в правовых системах стран «общего права» (common law), являются показания свидетеля. Поэтому, аутентичный акт и нотариат практически неизвестны, хотя в Великобритании существует незначительное число нотариусов. В основном же, правовую помощь частным лицам по составлению актов, даче консультаций, представительству по несложным делам в первой инстанции оказывают солиситоры, которых насчитывается более 50 тысяч. Солиситоры обычно работают в партнёрствах, которые иногда очень большие и могут насчитывать до нескольких сотен членов с филиалами по всему миру. Представительство интересов сторон перед вышестоящими судами занимаются барристеры, которые обычно специализируются на какой-то категории дел.

В США балом также  правят адвокаты. Это вполне очевидно, учитывая размах, который приняла там «правовая индустрия».

Например, в период с 2000 по 2005 годы, количество споров из договорных отношений возросло на 26,7 %, а в сфере недвижимости на 44,2%. Количество гражданских процессов утраивается каждый год (1 процесс на 10 взрослых жителей в 2005г.), а стоимость содержания системы гражданского правосудия равняется 300 миллиардов долларов в год.

«The «Legal Industry», т.е. совокупность расходов граждан, организаций и властей на судебную систему каждый год, увеличилась на 382% за 12 лет (тогда как, например, оборот автомобильной промышленности в США увеличился только на 40 %.

Так, если в странах  Европы, где функционирует нотариат латинского типа количество споров из нотариально удостоверенных сделок составляет порядка 1 на 1000, то в США эта цифра в 40-50 раз выше.

Количество адвокатов  поражает воображение: в 2000 году – 1.000.000, что в среднем 1 адвокат на 275 жителей. В некоторых городах США, например, в Вашингтоне на 1 адвоката приходится всего 10 «мирных» жителей. Адвокаты в США также объединяются в партнёрства, хотя большинство работают индивидуально или в небольших конторах по 3-5 компаньона.