История происхождения холдинга

В указанном  Временном положении о холдинговых  компаниях дается следующее определение  холдинговой компании (п. 1.1.): "Холдинговой  компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав актива которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. На основании этих контрольных  пакетов холдинговая компания влияет на вынесение этими предприятиями  своих решений" *(2). Следует заметить, что Временное положение о холдинговых компаниях достаточно широко толкует понятие "контрольный пакет акций". В качестве такового признается "любая форма участия в капитале хозяйственного общества, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления". То есть в данном случае хозяйственные общества, контрольные пакеты акций (долей) которых входят в состав активов холдинговой компании, становятся по отношению к ней дочерними хозяйственными обществами.

Отсутствие четкого  законодательного определения понятий  холдинга и холдинговой компании обусловило то, что и в юридической  литературе существует различное понимание  данных понятий. 

Так, В.Н. Петухов считает  холдингом сложную хозяйственную  структуру типа корпорации *(3). Подобное определение, однако, является довольно-таки неопределенным и поэтому не может быть принято в качестве научного определения понятия холдинга. 

В.А. Лаптев рассматривает  холдинг как совокупность взаимосвязанных  участников (хозяйствующих субъектов), осуществляющих совместную деятельность. Причем В.А. Лаптев фактически различает  понятия "холдинг" и "холдинговая  компания", когда говорит о  том, что "в холдингах... функции  по приобретению прав и обязанностей от имени холдинга (участников холдинга) осуществляет холдинговая компания, действующая в интересах участников холдинга на основании договора о создании холдинга" *(4).  

Думаю, нелишне будет  привести и определение, данное в  Российском энциклопедическом словаре: "Холдинг компания (англ. holding - владеющий) - акционерная компания, использующая свой капитал для приобретения контрольных пакетов акций других компаний с целью установления контроля над ними" *(5).  

В этом определении  раскрывается суть классического понимания  холдинга (с экономической точки  зрения) - есть акционеры, владеющие  акциями, которые либо сами управляют  холдинговой структурой, либо доверяют управление общим бизнесом управляющей  компании. 

Впрочем, в международной  практике и справочной литературе также  нет единого определения понятия "холдинг". Например, согласно люксембургскому  закону под понятие "холдинг" подпадают  хозяйственные общества, которые  наряду с требованиями и долевым  участием "держат" также патенты ("патентный холдинг"), или объектами  владения является часть недвижимого  имущества. 

Оксфордский энциклопедический  словарь определяет холдинговую  компанию (holding company) как компанию, созданную для владения акциями других компаний, которые она, таким образом, контролирует *(6).  

Иное решение проблемы понятия холдинга предложено законодателем  в отклоненном проекте Федерального закона "О холдингах" (проект N 99049555-2). Данный проект содержит следующее  определение понятия холдинга (п. 1 ст. 2): "Холдинг - совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой  отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью  других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. В холдинг  могут входить коммерческие организации  различных организационно-правовых форм, если иное не установлено федеральными законами". 

Проект Федерального закона "О холдингах", как отмечалось выше, не содержит термина "холдинговая  компания", однако употребляет понятие "головная компания". Само понятие "головная компания" в проекте Федерального закона не раскрывается, но из анализа п. 2 ст. 2 проекта можно сделать вывод, что головной компанией считается хозяйственное общество или хозяйственное товарищество с преобладающим участием в капитале других юридических лиц (участников холдинга), также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, т.е. владеющее акциями (долями) в размере, позволяющем в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом общества предопределять любые решения, принимаемые указанными хозяйственными обществами (товариществами). 

Аналогичным образом  определяется банковский холдинг в  ст. 1 Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ "О внесении изменений  и дополнений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности", в которой говорится: "Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение  юридических лиц с участием кредитной  организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского  холдинга), имеет возможность прямо  или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций)". 

Как видно из этого  определения, головная организация  данным Федеральным законом понимается так же, как и проектом Федерального закона "О холдингах". 

Изучив российскую практику построения холдингов, можно  отметить, что она по-своему подходит к пониманию холдинга. 

Так, юрист ЗАО "Центр  правовых экспертиз" Е.Н. Кравченко  указывает: "Под холдингом будем  понимать структурированную организацию  юридических лиц, одно из которых (холдинговая  компания) имеет возможность оказывать  влияние на решения остальных  участников холдинга (дочерних компаний)" *(7).  

Такое понимание холдинга несколько отличается от того определения, которое дается законодателем в  действующих нормативных актах  или которое можно вывести, трактуя  законодательные акты или законопроекты, приведенные выше. 

В п. 1 ст. 105 ГК РФ указывается, что хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное  общество или товарищество в силу преобладающего участия в его  уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность  определять решения, принимаемые таким  обществом. 

Сравнивая это положение  гражданского законодательства с понятиями  холдинга и головной компании, закрепленными  в рассмотренных выше иных законодательных  актах, можно прийти к выводу, что  законодатель, по сути, рассматривает  совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ как холдинг. Однако если основное хозяйственное  общество влияет на решения дочерних в силу преобладающего участия в  уставном капитале последних, то головная компания способна оказывать существенное влияние на решения участников холдинга косвенно (через третье лицо). Следовательно, понятие холдинга, предлагаемое законодателем, шире, чем совокупность основного  и дочерних обществ. Эта же позиция  отражена и в проекте Федерального закона "О холдингах", п. 4 ст. 2 которого содержит положение, согласно которому "дочерние хозяйственные общества головной компании входят в холдинг  и могут выйти из холдинга только вместе с головной компанией". Тем  самым в данной норме проводится различие между холдингом и совокупностью  основного и дочерних обществ. 

Серьезный анализ содержания понятия холдинга дается И.С. Шиткиной. Однако она рассматривает понятия "холдинг" и "холдинговая компания" как равнозначные. При этом И.С. Шиткина выделяет холдинговую компанию (холдинг) в широком смысле и в узком. 

Под холдинговой компанией  в широком смысле И.С. Шиткина  понимает "совокупность двух или  более коммерческих организаций, одной  из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и (или) зависимые общества" *(8). Холдинговой компанией в узком смысле, по мнению автора, является основное (преобладающее) общество, "способное определять решения дочерних и зависимых обществ" *(9).  

В отношении такого понимания холдинга в широком  смысле следует высказать, во-первых, те же возражения, которые были изложены применительно к вопросу о  соотношении понятия холдинга с  понятием совокупности основного и  дочерних обществ, когда анализировалась  позиция Е.Н. Кравченко. Во-вторых, необходимо заметить, что законодатель признает зависимым лицом такое хозяйственное  общество, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК РФ). Однако при этом, с одной  стороны, преобладающее общество может  не иметь возможности определять решения зависимого, а с другой стороны, в данном определении также  не учитывается возможность головной организации холдинга, которая может  определять решения иных участников холдинга косвенным путем. 

Различая холдинг  в широком и в узком смысле, И.С. Шиткина все же понятие холдинга (холдинговой компании) в широком  смысле считает более правильным, поскольку такое понимание холдинга стало "основой определения холдинговой  компании в проекте Федерального закона "О холдингах" *(10). Однако необходимо сказать, что проект федерального закона "О холдингах" употребляет только термин "холдинг", а не "холдинговая компания". 

Этой же концепции  автор придерживается и в работе "Холдинги: правовой и управленческий аспекты" *(11), где понятия холдинга в широком и узком смысле уже не даются, а предлагается однозначное развернутое определение холдингов: "Холдинги или холдинговые компании являются разновидностью группы лиц, основанной на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы, который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в уставном капитале), договора или иных обстоятельств оказывает влияние на принятие решений другими участниками группы". Симптоматично, что в данном определении не указывается ни на дочерние, ни на зависимые общества.  

Надо заметить, что  в своем подходе к различению холдинга в широком смысле и холдинга в узком смысле И.С. Шиткина солидарна с Томасом Келлером. Последний писал, что под холдингом или холдинговой компанией "следует понимать предприятие, главной областью деятельности которого является рассчитанное на длительный срок долевое участие в одном (или нескольких) самостоятельных в производственном отношении других предприятиях". И далее: "Если позволяет объем вложенного капитала (денежного капитала или ценных бумаг), холдинг может выполнять наряду с управленческими функциями и функциями финансирования (холдинг в широком смысле) также функции управления (менеджмента) основным обществом концерна и зависимыми предприятиями (холдинг в узком смысле)" *(12) (см.  рис. 1).       

 ┌──────────────────┐                              

 │      Холдинг     │                   

           └─────────┬────────┘                                        

 │ 

Не образуются отношения  руководства    │          Имеет  место  отношение 

(управления) дочерними  обществами      │         управления (руководства)                                 

        │          дочерними    обществами                                        

 │                холдинга)                   

 ┌───────────────────┴──────────────┐                    

 │                                  │    

 ┌──────────────┴──────────────┐        ┌──────────┴──────────────┐     

 │  Холдинг в широком смысле   │        │ Холдинг в узком смысле  │    

 │    (финансовый холдинг)     │        │  (управляющий холдинг)  │    

 └─────────────────────────────┘        └─────────────────────────┘        

 Рисунок 1. Холдинг  в широком смысле и холдинг  в узком смысле  

Таким образом, можно  выделить два подхода к пониманию  того, что такое холдинг. 

Во-первых, под холдингом  можно понимать некоторую совокупность определенным образом связанных  между собой юридических лиц - субъектов предпринимательской  деятельности. Этот подход реализован законодателем в понятии холдинга, предложенном в проекте Федерального закона "О холдингах" и в  Федеральном законе от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ, в концепции холдинга в широком  смысле, отстаиваемой И.С. Шиткиной и Томасом Келлером, в понятии холдинга, даваемом В.А. Лаптевым.