Отпук: правовое регулирование

При исчислении стажа работы для отпуска учитывается также время, когда работник фактически не работал, но за ним в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, сохранялось место работы (должность).

Ч. 2 ст. 121 ТК РФ устанавливает исчерпывающий перечень периодов времени отсутствия работника на работе, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск:

1. время отсутствия работника на работе без уважительных причин (например, дни прогула без уважительных причин, нахождения под стражей за совершение мелкого хулиганства);
2. время отсутствия на работе в связи с отстранением от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ, если работник отстранен от работы по собственной вине:

- при появлении  на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического  опьянения; 

- при непрохождении  в установленном порядке обучения и проверки знаний или навыков в области охраны труда;

- при непрохождении  в установленном порядке обязательного  предварительного или периодического  медицинского осмотра;

- при выявлении  в соответствии с медицинским  заключением противопоказаний для выполнения работы, обусловленной трудовым договором;

- в случае приостановления  действия на срок до двух  месяцев специального права работника  (лицензии, права на управление  транспортным средством, права  на ношение оружия, другого специального  права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья;

- по требованиям органов и должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и другими нормативными правовыми актами;

  -    в других случаях, предусмотренных  федеральными законами и иными  нормативными правовыми актами  РФ;

3. время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (ст. 256 ТК РФ, ст. 257 ТК РФ);
4. время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года. 

Отпуск без  сохранения заработной платы более 14 календарных дней не засчитывается в стаж, дающий право на оплачиваемый отпуск.

В соответствии с ч.3 ст. 121 ТК РФ в стаж работы который  необходим для возникновения  права на дополнительны оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только время, фактически отработанное в соответствующих условиях.

Таким образом, основаниями предоставления отпусков являются определенный непрерывный  стаж работы в данной организации, предписание (указание) закона, заявление работника и наличие соответствующего документа, подтверждающего право работника на данный вид отпуска.

 

 

 

2. Виды отпусков по российскому трудовому законодательству

2.1 Ежегодный оплачиваемый отпуск

Конституция Российской Федерации гарантирует каждому работающему по трудовому договору право на ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 37). Как отмечается в ст. 2 ТК РФ, предоставлением ежегодных оплачиваемых отпусков, обеспечивается одно из основных прав работником – право на отдых. Это означает, что государство гарантирует лицам, состоящим в трудовых правоотношениях ежегодное предоставление оплачиваемого отпуска для отдыха и материально обеспечивает возможность такого отдыха, устанавливая требования оплаты предоставляемого отпуска.

Ежегодный основной отпуск предоставляется всем работникам с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Право работников на отпуск не зависит от места работы, выполняемой трудовой функции, формы собственности, на основе которой ведется хозяйственная деятельность в организации, срока трудового договора.

Ежегодный оплачиваемый отпуск включает в себя все виды оплачиваемых отпусков для отдыха, предоставляемых в соответствии с ТК РФ, иными федеральными законами, нормативными правовыми актами и  соглашениями о труде. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск, как правило, суммируется с дополнительными отпусками.

Право на ежегодный  оплачиваемый отпуск - важнейшая гарантия надлежащей реализации трудовых прав работников. Как вид времени отдыха отпуска обеспечивают работникам возможность восстановления трудовых сил и способностей, их поддержание на необходимом уровне.

В связи с  этим справедливо усиление внимания законодателя к регулированию порядка  предоставления отпусков. Так произошло  существенное сокращение срока возникновения у работника права на использование отпуска за первый год работы, уточнены периоды трудовой деятельности, включаемые в стаж работы, дающей право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, установлены гарантии перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска в случае его несвоевременной оплаты и другое.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск возникает у работника с момента вступления в трудовые правоотношения, то есть с первого дня работы. Трудовой стаж, в свою очередь, может влиять лишь на объем данного права и на возможность реализации права на ежегодный оплачиваемый отпуск в первый год работы. Однако среди ученых встречается мнение что, правило о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска в первый год работы изжило себя и является ненужным, так как «конкретное время предоставления отпуска в рамках рабочего года может устанавливаться в локальных нормативных правовых актах, либо по соглашению сторон».¹⁵ Характерной чертой права на ежегодный оплачиваемый отпуск является его делимость. В любой момент можно определить размер ежегодного оплачиваемого отпуска, полагающегося работнику в зависимости от отработанного времени. Подтверждением этому является положение ч. 1 ст. 127 ТК РФ о денежной компенсации за неиспользованный ежегодный оплачиваемый отпуск при увольнении в размере, пропорциональном отработанному времени.

Право на ежегодный  оплачиваемый отпуск не может быть ограничено или отменено, в том  числе и по соглашению сторон трудового  правоотношения (ч. 2, ст. 9 ТК РФ), в период работы. Это объясняется, прежде всего, тем, что право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных трудовых прав работников (ст. 21 ТК РФ). Ограничение данного права возможно только в условиях чрезвычайного положения в стране, вводимого на основании федерального конституционного закона для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя.

Содержание  права на ежегодный оплачиваемый отпуск включает в себя:

- право работника  на освобождение от выполнения  трудовых обязанностей на время  ежегодного оплачиваемого отпуска;

- право на  определенную продолжительность  ежегодного оплачиваемого отпуска;

- право на  сохранение места работы (должности)  на период ежегодного оплачиваемого  отпуска;

- право на  материальное вознаграждение (оплату) за время ежегодного оплачиваемого отпуска;

-   право  на непрерывность ежегодного  оплачиваемого отпуска.

Ст. 114 ТК РФ предусматривается предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка, закрепляя тем самым гарантии реального использования работниками права на длительный непрерывный отдых.

На практике также зачастую возникает вопрос о целесообразности предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков сезонным работникам, работникам, трудовой договор  с которыми заключен сроком менее чем на два месяца и т.п. Ответ на эти и иные подобные вопросы таков: ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть предоставлен всем без исключения работникам вне зависимости от срока заключенного трудового договора, организационно-правовой формы компании, где они трудятся, занимаемой должности (профессии, специальности), которую работник выполняет, предусмотренной трудовым договором. Таким образом, правом на ежегодный оплачиваемый отпуск обладают все работники, в том числе совместители, а также надомные работники и иные лица, работающие по трудовому договору у отдельных граждан (индивидуальных предпринимателей, физических лиц, не являющихся предпринимателями).¹⁶

В соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ сохранение за работником в период отпуска места работы (должности) означает, что в период пребывания в отпуске не допускается увольнение работника по инициативе работодателя – за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом.

Однако правило о запрещении увольнять работника во время отпуска распространяется только на случай расторжения трудового договора по инициативе работодателя. Сам же работник вправе во время отпуска подать заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор (п. 3 ст. 77 ТК РФ).

Время нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске  работнику оплачивается пропорционально  количеству дней отпуска. Оплата ежегодного оплачиваемого отпуска должна производиться  накануне ухода работника в отпуск, но не позднее, чем за 3 дня до его начала (ст. 136 ТК РФ).

В силу ч. 1 ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных  дней. Установленная законодателем  продолжительность ежегодного основного  оплачиваемого отпуска является тем минимумом, который работодатель не вправе занижать, если в трудовой договор включено условие о продолжительности отпуска меньше 28 календарных дней, то такое условие является недействительным. Вместе с тем, что его общая продолжительность может быть увеличена:

- во-первых, путем  установления работодателем (с  учетом своих производственных  и финансовых возможностей) большей  продолжительности отпуска, по  сравнению с определенной законодателем,  в коллективных договорах, иных  локальных нормативных правовых  актах, принимаемых работодателем и касающихся всех работников (отдельной категории), либо путем согласования в трудовом договоре между конкретным работником и работодателем;

- во-вторых, путем  увеличения продолжительности отпусков  посредством закрепления соответствующих положений в законодательных актах, устанавливающих для некоторых работников удлиненные основные или дополнительные отпуска.¹⁷

Помимо удлиненных отпусков, содержащихся в ТК РФ, существуют удлиненные отпуска, которые регулируются другими законами: для работающих инвалидов независимо от группы инвалидности - не менее 30 календарных дней (ФЗ от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в РФ», ст. 23¹⁸); для гражданских служащих, замещающие высшие и главные должности гражданской службы - 35 календарных дней, а для гражданских служащих, замещающих должности гражданской службы иных групп – 30 календарных дней (ФЗ от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе РФ», ст. 46¹⁹); для муниципальных служащих - не менее 30 календарных дней (ФЗ от 08.01.1998 № 8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в РФ», ст. 17²⁰); для прокуроров и следователей, научных и педагогических работников научных и образовательных учреждений системы прокуратуры РФ, имеющим классные чины - 30 календарных дней (ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре РФ», ст. 41²¹); для работников, занятых на работах, при выполнении которых используются токсические химикаты, относящиеся к химическому оружию - 49 или 56 календарных дней в зависимости от степени вредности и опасности выполняемой работы (ФЗ от 07.11.2000 № 136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием»²²).

Время ежегодного оплачиваемого отпуска включается в общий и непрерывный трудовой стаж работника, а также в стаж, дающий право работнику на ежегодный  основной оплачиваемый отпуск.

В некоторых  случаях к ежегодному оплачиваемому  отпуску могут быть присоединены дополнительные выходные дни. Например, в соответствии со ст. 186 ТК РФ работникам, являющимся донорами, предоставляется  непосредственно после каждого дня сдачи крови день отдыха с сохранением среднего заработка. По желанию работника этот день может быть присоединен к очередному отпуску. Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска не изменяется.

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам сверх ежегодного основного оплачиваемого отпуска и присоединяется к основному. Право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск зависит от условий труда, характера работы или ненормированного рабочего дня, а также природно-климатической зоны и других обстоятельств.

Работнику, имеющему право на получение дополнительного  оплачиваемого отпуска в связи  с вредными условиями труда по нескольким основаниям, отпуск предоставляется только по одному из них (п. 18 Постановления № 273/П-20).²³

Ст. 120 ТК РФ устанавливает, что продолжительность ежегодных основного оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается.

Нерабочие праздничные  дни, приходящиеся на период как ежегодного основного, так и ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, не включаются в число календарных дней отпуска (ч. 1 ст. 120 ТК РФ). Продолжительность ежегодного отпуска, предоставляемого работникам, которые согласно законодательству имеют право на дополнительный отпуск, определяется путем суммирования дней основного и дополнительного отпусков или последовательного отсчета дней отпуска.

Ежегодные основные и дополнительные отпуска, как правило, предоставляются одновременно, но могут  быть и разделены по времени. При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Очень часто  в сфере малого и среднего бизнеса  чтобы не допускать ухода сотрудника больше чем полмесяца, некоторые  работодатели идут на ухищрения. Например, существует практика включения в  трудовой договор положения, которое  регламентирует, что единовременный отпуск сотрудника не может превышать 2-х недель. За несоблюдение увольняют: даже по ТК РФ время и продолжительность отпуска должны быть согласованы с работодателем.