Отпук: правовое регулирование

Для каждого  работника рабочий год индивидуален и исчисляется персонально  для него со дня поступления на работу к данному работодателю.

Право на использование  отпуска за первый год работы возникает  у работника по истечении 6 месяцев  его непрерывной работы у данного  работодателя (ст. 122 ТК РФ). Правило  о предоставлении отпуска в первом рабочем году по истечении 6 месяцев непрерывной работы в данной организации означает, что такой отпуск должен предоставляться на 7-ом месяце работы.

По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику  может быть предоставлен до истечения 6 месяцев непрерывной работы в организации. До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

- женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

- несовершеннолетним работникам в возрасте до восемнадцати лет;

- усыновивших  ребенка (детей) в возрасте  до трех месяцев;

- в других  случаях предусмотренных федеральными  законами.²⁴

В заключение отметим, в России в настоящее время  действует более 30 различных нормативных актов, которыми регулируются отпуска для различных категорий работников. Для того чтобы найти информацию о каком-то определенном отпуске, нужно просмотреть не один закон, а это очень неудобно при правоприменении. Поэтому мы считаем, что нужен единый закон об отпусках, в котором определялись бы минимальные продолжительности ежегодных основных оплачиваемых и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков для всех категорий работников, а в локальных нормативных актах работодателю было бы предоставлено право увеличивать продолжительность таких отпусков.

2.2 Отпуска без сохранения заработной платы

В соответствии со ст. 128 ТК РФ работникам, помимо ежегодных оплачиваемых отпусков, может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы.

Отпуск без  сохранения заработной платы может быть предоставлен работнику по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам по его письменному заявлению. Продолжительность такого отпуска не ограничивается законом и  определяется по соглашению между работником и работодателем. Отпуск без сохранения заработной платы отличается от других видов отпусков, тем, что предоставляется, во-первых, без сохранения заработной платы, во-вторых, для предоставления такого отпуска не учитывается трудовой стаж. Общее у этого и иных видов отпусков лишь то, что за работником во всех случаях сохраняется место работы (должность).

Отпуска без  сохранения заработной платы, предусмотренные  ст. 128 ТК РФ, подразделяются на две группы: отпуска, которые могут быть предоставлены по просьбе работника с согласия работодателя, то есть работодатель вправе отказать работнику в предоставлении такого отпуска, и отпуска, которые работодатель обязан предоставить на основании заявления работника в соответствии с указанием закона.

К первой группе относятся отпуска, перечисленные в ч.1 ст. 128 ТК РФ по семейным обстоятельствам и иным уважительным причинам. Является ли причина по которой необходим отпуск уважительной или нет, и будет ли удовлетворена просьба работника о предоставлении отпуска решает работодатель. Так как в данном случае у работодателя не возникает обязанности предоставлять отпуск без сохранения заработной платы и он имеет право не удовлетворять просьбу работника.

Ко второй группе относятся отпуска предоставляемые  работодателем с письменного  заявления работника ввиду прямого указания закона. Законодательство предусматривает ряд случаев, когда работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

- участникам Великой Отечественной  войны, - до 35 календарных дней в году;

- родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с происхождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;

- работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году;

- работникам в случае рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников – до 5 календарных дней;

- в других случаях,  предусмотренных ТК РФ, иными  федеральными законами либо коллективным договором (ч. 2 ст. 128 ТК РФ).

Помимо работников, перечисленных  в ст. 128 ТК РФ, работодатель обязан предоставить отпуска без сохранения заработной платы:

а) женщинам по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. При этом предусматривается выплата пособия по государственному социальному страхованию. Такой отпуск может быть использован не только матерью, но и отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком, причем часть отпуска может быть использована одним родственником, а часть - другим (ст. 256 ТК РФ);

б) работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, - на время проезда к месту использования  отпуска и обратно (ст. 322 ТК РФ);

в) лицу, работающему по совместительству, если по совмещаемой работе продолжительность отпуска меньше, чем по основному месту работы. В этом случае работодатель должен предоставить совместителю по его просьбе отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (ст. 286 ТК РФ);

г) отдельным  категориям работников, совмещающих  работу с обучением, в частности:

- работникам, допущенным  к вступительным испытаниям в  образовательное учреждение высшего  профессионального образования,  и работникам которые являются  слушателями подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования, для сдачи выпускных экзаменов продолжительностью 15 календарных дней (ст. 173 ТК РФ);

- лицам, которые  допущены к вступительным испытаниям  в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования, продолжительностью 10 календарных дней (ст. 174 ТК РФ);

- студентам  очной формы обучения, совмещающим  работу с учебой в образовательных  учреждениях высшего и среднего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию, для прохождения промежуточной аттестации продолжительностью соответственно 15 и 10 календарных дней в учебном году либо для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи государственных экзаменов - 4 и 2 месяца, а для сдачи итоговых государственных экзаменов - 1 месяц (ст. 173 и 174 ТК РФ);

д) работникам - Героям Советского Союза, Героям РФ, полным кавалерам ордена Славы продолжительностью до 3 недель в году в удобное время года; (ст. 8 Закона РФ «О статусе Героев Советского Союза, Героев РФ и полных кавалеров ордена Славы»);

е) работникам - Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы продолжительностью до 3 недель в году в удобное время года (ст. 6 Федерального закона «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»);

ж) инвалидам войны, участникам Великой Отечественной войны, ветеранам  боевых действий на территориях других государств, в том числе инвалидам, лицам, награжденным знаком «Житель блокадного Ленинграда», ветеранам труда и некоторым иным категориям работников - продолжительностью от 2 недель до 1 месяца в году (ст. 14-20 Федерального закона «О ветеранах»).

Таким образом, все это дает основания для следующей классификации отпусков без сохранения заработной платы:

а) отпуска, предоставление которых является правом работодателя. Работодатель, оценив причины, указанные  работником в заявлении о предоставлении отпуска (семейные обстоятельства, другие уважительные причины), принимает решение самостоятельно. К числу уважительных причин можно отнести, например, пожар или стихийное бедствие, постигшее работника или его близкого родственника, тяжелое состояние дальнего родственника, у которого нет более близких, чем работник, родственников и другие;

б) отпуска, предоставление которых является обязанностью работодателя.

 

 

 

 

3. Судебная практика по проблемам порядка предоставления отпусков.

3.1 Продление и перенос ежегодного оплачиваемого отпуска

Законодатель определил, в каких случаях и в каком порядке может быть продлен и перенесен ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок. В соответствии со ст. 124 ТК РФ ежегодный отпуск должен быть продлен:  

1) в случае временной  нетрудоспособности работника. При заболевании работника во время отпуска последний продлевается на число дней нетрудоспособности, совпадающих с днями отдыха. О временной нетрудоспособности работник должен уведомить кадровую службу организации: для этого необязательно выходить на работу, а достаточно направить телеграфное, факсимильное или иное письменное сообщение или же просто позвонить, а при выходе на работу по окончании отпуска представить листок временной нетрудоспособности. В случае же непредоставления больничного листа время, на которое был продлен отпуск, будет рассматриваться как использованное авансом.

2) в случае исполнения  работником во время ежегодного  оплачиваемого отпуска государственных  обязанностей, если для этого  законом предусмотрено освобождение  от работы. Здесь имеются в виду обязанности, предусмотренные ст. 170 ТК РФ. Привлечение к исполнению государственных или общественных обязанностей в силу законодательства возможно в отношении работников:

- для реализации избирательного права;

- для выполнения депутатских обязанностей;

- для прохождения военных  сборов;

- для выполнения процедур предусмотренных процессуальным законодательством.

Кадровая служба продлевает отпуск на то количество дней, которое  было затрачено на выполнение государственных обязанностей. Основанием для продления являются соответствующие документы (повестки, вызовы, пр.). Примечательно то, что в ст. 124 ТК РФ выделены только государственные обязанности (по сравнению со статьей 170 Кодекса, предусматривающей освобождение от работы и для выполнения общественных обязанностей)²⁵;

3) в других случаях,  предусмотренных законами, локальными  нормативными актами организации. Ст. 173—176 ТК РФ не содержат норм о продлении ежегодного оплачиваемого отпуска в случае, если на его время приходится учебный отпуск. Однако поскольку учебные отпуска являются целевыми, т.е. время освобождения от работы используется для сдачи экзаменов, выполнения учебных планов, то для того, чтобы работник отдохнул, его ежегодный оплачиваемый отпуск должен продлеваться. Локальными нормативными актами организации могут быть предусмотрены дополнительные основания продления ежегодных оплачиваемых отпусков.

Также ст. 124 ТК РФ регулирует перенос ежегодного оплачиваемого отпуска. Рассмотрим случаи переноса отпуска по соглашению между работником и работодателем на другой срок:

1) если работнику своевременно  не была произведена оплата  за время этого отпуска. Напомним, что в соответствии с ч. 9 ст. 136 ТК РФ оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала. При этом согласно ч. 2 ст. 124 ТК РФ перенос отпуска осуществляется по соглашению между работником и работодателем. Данная норма не предполагает, что в результате переговоров стороны могут договориться об использовании отпуска без его оплаты. Например, если вследствие недостаточности средств на оплату отпусков работодатель предлагает работнику перенести отпуск, последний может не согласиться с этим и воспользоваться своим правом использовать отпуск в установленный срок, а также предъявить работодателю требование о выплате отпускных. Кроме того, работник будет иметь право на выплату компенсации на условиях ст. 236 ТК РФ (при нарушении работодателем установленного срока оплаты отпуска, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка РФ не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно). Если же между сторонами достигнута договоренность о переносе отпуска, то оплата отпускных должна быть произведена своевременно;

2) если работник был  предупрежден о времени начала  отпуска позднее чем за две  недели до его начала. Перенос отпуска по данному основанию также возможен по соглашению между работником и работодателем. Формально, при наличии в организации утвержденного графика отпусков и при доведении его до сведения работников сразу после утверждения, задержка индивидуального уведомления работника (т.е. позднее чем за две недели до начала отпуска) не влечет для работника неблагоприятных последствий. В данной ситуации просрочка выполнения обязанности по уведомлению работника о начале его отпуска предполагает, что инициатива переноса отпуска должна исходить от работника. В противном случае, работодатель может преднамеренно задержать уведомление работника и на основании этого предложить работнику перенос отпуска на выгодный организации срок.

В рассмотренных случаях ТК РФ не устанавливает, на какой период может быть перенесен отпуск. Однако исходя из исключения, предусмотренного ч. 3 ст. 124 Кодекса, следует полагать, что отпуск должен быть предоставлен работнику в текущем рабочем году. Вместе с тем, согласно части 4 этой же статьи запрещается не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Поэтому если работник, в отношении которого стороны договорились о переносе отпуска, не является несовершеннолетним, не работает во вредных и (или) опасных условиях, то, руководствуясь ч. 4 ст. 124 ТК РФ, стороны могут перенести отпуск на следующий рабочий год (особенно это актуально, если период отпуска работника приходится на конец текущего года);