Понятие и виды времени отдыха

       Отпуска без сохранения заработной платы, предусмотренные  ст. 128 ТК, подразделяются на 2 группы: те, которые даются по усмотрению работодателя (т.е. работодатель вправе отказать в  предоставлении отпуска), и те, которые  работодатель обязан предоставить по заявлению работника. 
К первой группе относятся отпуска, предоставляемые по семейным и другим уважительным причинам. Так, например, у Телешковой О.В., работающая менеджером в ООО «Лель» умерла мать, живущая в другом городе. Возможности приехать на похороны в г. Владивосток, без отрыва от работы, у Телешковой не было, и она была вынуждена письменно просить работодателя о предоставлении ей отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью 6 дней (с учетом дороги).

        Похожая ситуация возникла у сотрудницы ООО «Бригантина». Она находилась на испытательном сроке, который заканчивался 10 сентября (работала с 10 июня). 7 сентября у нее свадьба. По общим правилам трудового законодательства, администрация обязана предоставить отпуск по семейным обстоятельствам (свадьба в том числе) без сохранения зарплаты сроком до 5 дней. В соответствии со ст.70 ТК РФ в период испытания на работника распространяются положения ТК РФ, законов, иных нормативных правовых актов, локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения. Таким образом, распространяется и норма ст.128 ТК РФ, в соответствии с которой работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы работникам в случае рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников продолжительностью до пяти календарных дней. Ко второй группе относятся отпуска, предусмотренные ч. 2 ст. 128 ТК для отдельных категорий работников (этот перечень не является исчерпывающим). Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

            участникам Великой Отечественной  войны - до 35 календарных дней  в году;

            работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;

            родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие  ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей  военной службы, либо вследствие  заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;

       работающим  инвалидам - до 60 календарных дней в  году;

       работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней;

       в других случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами либо коллективным договором.²⁴ В частности: работникам, осуществляющим уход за несовершеннолетними детьми, продолжительностью до 14 календарных дней - в соответствии со ст. 263 ТК;   
работникам - Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации, полным кавалерам ордена Славы, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы - продолжительностью до 3 недель в году в удобное для них время года; работникам, допущенным к вступительным экзаменам в высшие и средние специальные учебные заведения, - соответственно на 15 и 10 календарных дней, работникам, обучающимся без отрыва от производства на подготовительных отделениях при высших учебных заведениях, для сдачи выпускных экзаменов - на 15 календарных дней, а также студентам высших учебных заведений очной формы обучения, совмещающим учебу с работой, для промежуточной аттестации - на 15 календарных дней в учебном году и др.; ветеранам Великой Отечественной войны, ветеранам боевых действий на территории других государств, в т.ч. и инвалидам, ветеранам труда, - от 2 недель до 1 месяца в году; работникам в случае болезни - на 3 дня в течение года. Такой отпуск предоставляется по личному заявлению работника без предъявления медицинских документов, удостоверяющих факт заболевания.²⁵ 
Во всех случаях предоставления отпусков без сохранения заработной платы, независимо от их назначения и продолжительности, они должны оформляться приказом (распоряжением) об отпуске. Получив отпуск без сохранения заработной платы, работник может в любой момент прервать его и выйти на работу, поставив об этом в известность работодателя. 

3.3 Порядок предоставления  отпусков 

       Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется  работникам за каждый их рабочий год. Рабочий год составляет 12 месяцев  и в отличие от календарного года исчисляется не с 1 января, а с даты поступления на работу. Если какие-либо периоды времени в соответствии с ч. 2 ст. 121 ТК не включаются в стаж работы для отпуска, то окончание рабочего года отодвигается на число дней отсутствия работника, исключенных из стажа работы для отпуска. Закон предусматривает различный порядок предоставления отпуска в зависимости от того, за какой рабочий год он полагается - первый или последующие. Ежегодный оплачиваемый отпуск за первый год работы предоставляется по истечении 6 месяцев непрерывной работы в данной организации. Следовательно, по общему правилу право на получение отпуска возникает у работника при наличии 6-месячного стажа непрерывной работы в данной организации и тем, кто работает первый год, отпуск должен предоставляться на 7 месяце работы. Стаж для получения ежегодного отпуска должен быть непрерывным. Это означает, что отпуск предоставляется только за время работы у данного работодателя. Поэтому, когда работник увольняется, он должен полностью закончить свои расчеты по отпуску, получив денежную компенсацию за неиспользованные дни отпуска. ²⁶

       Правило ч. 1 ст. 122 ТК нельзя рассматривать как запрет на предоставление отпуска в первый год работы до истечения 6 месяцев. По взаимной договоренности между работником и работодателем оплачиваемый отпуск и в первый рабочий год может быть предоставлен авансом. Иногда же это просто необходимо. Например, когда на работу одновременно принимается большое число работников и предоставление всем им отпуска на 7 месяце может неблагоприятно сказаться на производственной деятельности организации. В некоторых случаях работодатель обязан по заявлению работника предоставить ему отпуск на первом году работы до истечения 6 месяцев:

       женщинам - перед отпуском по беременности и  родам или непосредственно после него;

       работникам  в возрасте до восемнадцати лет;

       работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

       в других случаях, предусмотренных федеральными законами.²⁷

       При этом какой-либо минимальной продолжительности  работы в данной организации закон здесь не устанавливает. Поэтому, например, если женщине, проработавшей в организации 1 месяц, предоставлен отпуск по беременности и родам, она вправе потребовать предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска непосредственно после окончания этого отпуска. До истечения 6 месяцев, т.е. авансом, ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и в других случаях, предусмотренных ТК или иным федеральным законом. Например, мужу - в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам, работникам, которые в соответствии с федеральными законами имеют право на предоставление им ежегодного оплачиваемого отпуска по их желанию в удобное для них время, а следовательно, и авансом. Отпуск за второй и последующий годы работы может предоставляться в любое время рабочего года, в т.ч. и до наступления права на получение отпуска, т.е. авансом, в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков.

       Действующее законодательство не предусматривает  предоставления в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, т.е. пропорционально отработанному в данном рабочем году времени. Поэтому, если отпуск предоставляется в первый год авансом (до истечения 6 месяцев непрерывной работы в данной организации), он должен быть полным, т.е. установленной продолжительности, при условии, что работник не просит предоставить ему только часть отпуска.

       Очередность предоставления оплачиваемых отпусков устанавливается графиком отпусков. График должен составляться работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа на каждый календарный год и утверждаться им не позднее, чем за 2 недели до наступления календарного года. Отпуска могут предоставляться в любое время в течение года, но без нарушения нормальной работы организации. При составлении графика учитываются пожелания работников и особенности производственного процесса. Важное условие, которое необходимо соблюдать при составлении графика отпусков, это то, что отпуск не должен начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется. 
Утвержденный график отпусков обязателен для исполнения, как работодателем, так и работниками. Это означает, что ни работодатель, ни работник не вправе в одностороннем порядке изменить установленное графиком время ухода в отпуск. Если работника не устраивает время отпуска, установленное в графике, он может просить работодателя и соответствующий выборный профсоюзный орган организации изменить его. С согласия работника время ухода его в отпуск может быть изменено и по инициативе работодателя. Утвержденный график отпусков доводится до сведения всех работников организации. Обычно графики отпусков вывешиваются в подразделениях или объявляются работникам под расписку. Однако это не исключает обязанности работодателя уведомить каждого работника о времени начала его отпуска не позднее, чем за 2 недели. 
При составлении графика отпусков следует учитывать, что для некоторых категорий работников законами предусмотрена такая льгота, как право использовать отпуск в удобное для них время года. Число лиц, имеющих право на такую льготу, в настоящее время довольно значительно. К ним, в частности, относятся: работники в возрасте до 18 лет; участники Великой Отечественной войны, инвалиды войны, ветераны боевых действий, в т.ч. и инвалиды, ветераны труда; Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры ордена Славы; Герои Социалистического труда и полные кавалеры ордена Трудовой Славы; лица, награжденные знаком "Почетный донор России"; лица, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие Чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации ее последствий, инвалиды вследствие Чернобыльской катастрофы, участники ликвидации катастрофы, граждане, эвакуированные из зоны отчуждения и переселенные (переселяемые) из зоны отселения, и некоторые другие лица, подвергшиеся воздействию радиации в результате катастрофы на Чернобыльской АЭС, других аварий на атомных объектах военного и гражданского назначения, испытаний, учений и иных работ, связанных с любыми видами ядерных установок.

       При составлении графика следует  также учитывать право работника-мужчины  получить ежегодный отпуск в период отпуска по беременности и родам  его жены, а также право одного из работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях родителей (опекуна, попечителя) получить ежегодный оплачиваемый отпуск или часть его (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего в образовательное учреждение среднего или высшего профессионального образования, расположенное в другой местности.²⁸ Таким правом воспользовался Федеров Д.П., работающий финансовым менеджером в ООО Фелика, взяв отпуск с 12.03.2002 по 20.03.2002г., на основании того, что 9.03.2002 года у него родился сын.

       В тех случаях, когда работник имеет право на выбор времени использования отпуска, при составлении графика целесообразно предложить ему написать заявление о том, в какое время он хотел бы получить отпуск. При наличии такого заявления и учете пожелания работника при составлении графика изменить впоследствии время использования отпуска можно только по взаимному согласию сторон. Если работодатель не соблюдает требование законодательства о предоставлении отпуска отдельным категориям работников в удобное для них время либо нарушает утвержденный график отпусков, работники вправе обратиться за защитой в органы по рассмотрению трудовых споров (комиссию по трудовым спорам, суд).

       Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен:

       при временной нетрудоспособности работника  в период отпуска (имеется в виду нетрудоспособность только самого работника);

       при выполнении работником во время отпуска  государственных или общественных обязанностей, если законом для их исполнения предусмотрено освобождение от работы (например, обязанности присяжного заседателя, участие в работе избирательных комиссий, военные сборы);

       в других случаях, установленных законами и локальными нормативными актами организации.²⁹

       В указанных случаях отпуск продлевается автоматически на соответствующее  число дней или, по согласованию с работодателем, может быть перенесен на другой срок. О продлении отпуска работник обязан известить работодателя. Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок, если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала.

       В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем  рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

       По  соглашению между работником и работодателем  ежегодный оплачиваемый отпуск может  быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска  должна быть не менее 14 календарных  дней.

       В отличие от ранее действовавшего КЗоТ ст. 125 ТК предусматривает возможность отзыва работника из отпуска и устанавливает для этого соответствующие правила. Следует отметить, что, несмотря на отсутствие в ранее действовавшем законодательстве таких правил, на практике отзывы из отпуска были весьма распространены.

       Работодатель  может отозвать работника из отпуска, если это необходимо по тем или  иным производственным нуждам, но только с его согласия. Закон не оговаривает  форму такого согласия. Однако, в  целях предотвращения возможных  недоразумений, целесообразно получить письменное согласие работника на отзыв из отпуска. В свою очередь, работник вправе отказаться выходить на работу до окончания срока отпуска, и такой отказ не является нарушением трудовой дисциплины. Отзыв из отпуска оформляется приказом (распоряжением) работодателя, в котором по договоренности сторон указывается, когда работнику будет предоставлена неиспользованная часть отпуска. По выбору работника она должна быть предоставлена ему в удобное для него время в текущем рабочем году или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Не могут быть отозваны из ежегодного отпуска работники в возрасте до 18 лет, беременные женщины и работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если даже они дают на это свое согласие.

       В целях рационального использования работниками полагающихся им дней ежегодного оплачиваемого отпуска и, прежде всего, длительного, а также с учетом потребностей современной практики в ТК включена норма, позволяющая заменять часть ежегодного отпуска денежной компенсацией. Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.