Уголовно-правовая характеристика незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ

3. Объективная сторона преступления

Диспозиция ст. 228¹ УК РФ построена таким образом, что предусматривает три альтернативных состава преступления, различающиеся по объективной стороне.

1. Проблемы квалификации незаконного производства наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Понятия “изготовление”, “производство” и “переработка” наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов тесно связаны между собой.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27.05.98 г. разъяснил: “Под незаконным изготовлением наркотических средств или психотропных веществ следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ из числа включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров”.

Чаще всего для получения  готовых наркотиков используется природный  материал в виде сырья из дикорастущей конопли, опийного мака. Например, производные конопли – это гашиш, анаша, “химка” и др.; из опийного мака извлекается млечный сок, из которого получают опий, которым в целях сокрытия пропитывают бинты и тампоны; из эфедрина кустарным способом получают сильнодействующий наркотик эфедрон. Изготовляются и синтетические наркотики, разрушительная сила которых превосходит силу своих растительных собратьев. “Изготовлением” охватывается не только конечный результат, когда получен готовый наркотик, но и сам процесс его “производства”, “изготовление” характеризуется формальным составом преступления.

Судебная коллегия по уголовным  делам Верховного Суда РФ отменила приговор Центрального районного суда г. Красноярска в отношении С. в части осуждения его по ч. 1 ст. 30 и п. “в” ч. 3 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.) в приготовлении к незаконному изготовлению наркотических средств в крупном размере, в остальной части по ч. 1 ст. 228 УК РФ в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере приговор оставлен без изменения.

С. у не установленного следствием лица приобрел без цели сбыта опий в количестве 0,42 г. и шприц с жидкостью для изготовления наркотического средства. В этот же день С. был задержан работниками милиции. С. приобрел опий – наркотическое средство, входящие в Перечень наркотических средств, готовых к потреблению. Следовательно, действия С. были правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ и не требовали дополнительной квалификации по ч. 1 ст. 30 и п. “в” ч. 3 ст. 228 УК РФ. Действия же, связанные с разбавлением приобретенного им наркотического средства, не повлекшим изменения его химического состава, следует рассматривать как способ его употребления.²⁸

Разъяснение Пленума охватывает далеко не все случаи, с которыми сталкиваются правоохранительные органы. Например, как квалифицировать действия человека, собравшего дикорастущую коноплю, к моменту ее обнаружения и изъятия находившаяся в уже высохшем, в силу естественных процессов, состоянии?

Одни в этом случае говорят о приобретении и хранении наркотического средства – марихуаны; другие считают, что поскольку конопля уже высушена, то имеет место изготовление наркотика; третьи склоняются к тому, что в такой ситуации может иметь место оконченное приобретение и одновременно покушение на изготовление наркотического средства.

Но и это не все. Существует мнение, что, поскольку собирается не собственно наркотик, а побеги и  верхушечные части конопли, т.е. части  наркосодержащего растения, действия виновного подлежат квалификации как  покушение на приобретение наркотического средства, а последующее высушивание конопли – как изготовление из нее марихуаны.

Однако здесь возникают  сразу несколько вопросов: если высыхание  конопли после ее сбора протекает естественным образом, то можно ли говорить об умысле лица, собравшего ее, на изготовление наркотиков? Кроме того, можно ли утверждать, что с момента высыхания собранной конопли в действиях ее обладателя образуется состав преступления, предусматривающий ответственность за незаконное хранение наркотических средств?

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила приговор Кореновского районного суда Краснодарского края в части осуждения У. по п. “в” ч. 3 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.) и дело прекратила из-за отсутствия в его действиях состава указанного преступления, так как суд неполно исследовал вопрос о способе изготовления наркотического средства и направленности умысла виновного: необоснованно признал перетирание конопли изготовлением наркотического средства. Эти действия также совершены не с целью повышения концентрации наркотического средства.²⁹

Ситуация с опием  еще более неоднозначна. Например, как квалифицировать действия лица, приобретшего опий-сырец и изготовившего  из него водный (или иной) раствор  для последующего употребления? Будет  ли здесь только приобретение наркотика, или же речь идет о приобретении опия, его хранении и изготовлении из него нового, готового к употреблению наркотического средства?

В то же время постановление  Правительства РФ от 06.05.04 г. опий и  его разновидности (экстракционный и ацетилированный) различает как самостоятельные наркотические средства.

Возникает вопрос и по поводу указания в постановлении  такого наркотического средства, как марихуана невысушенная, т.к. сырая конопля, будучи непригодной к употреблению, не может рассматриваться в качестве наркотического средства. В данном случае речь может идти лишь о наркосодержащем растении, а его сбор и хранение надлежит квалифицировать, при определенных обстоятельствах, как покушение на приобретение и хранение наркотического средства.³⁰

Под незаконной переработкой наркотиков понимаются совершенные  в нарушение законодательства РФ умышленные действия, направленные на рафинирование (очистку от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышение в такой смеси (препарате) концентрации наркотика. Настоящее разъяснение Пленума совпадает с определением ст.1 ФЗ “О наркотических средствах и психотропных веществах”.

Кумертауским городским  судом Республики Башкортостан 17.11.97 г. Л. осужден по ч. 1 ст. 228, по п. п. “б”, “в” ч. 3 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.) за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также за незаконную перевозку, переработку наркотических средств неоднократно, в крупном размере.

В конце февраля 1997 г. Л. незаконно приобрел у неустановленного лица в г. Салавате Республики Башкортостан опий массой 1 г., привез в свою квартиру в г. Кумертау, где хранил и переработал  в ацетилированный опий для личного потребления. 01.04.97 г. в момент употребления наркотического средства Л. был задержан. У него изъят опий массой 6,38 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ в решении от 25.05.00 г. определила, что Кумертауский городской суд Республики Башкортостан в приговоре указал, что приобретенное наркотическое средство – опий Л. переработал в ацетилированный опий для личного потребления, используя кухонную посуду, однако не конкретизировал его действия, не выяснил, были ли они направлены на рафинирование или повышение в смеси концентрации наркотических средств, тем самым не описал объективную сторону преступного деяния.

Приобретенный опий Л. положил  в эмалированную кружку и залил  кипяченой водой, затем жидкий раствор  процедил через вату и сделал себе укол. По заключению эксперта, представленная на исследование жидкость, содержавшаяся в медицинских шприцах, является наркотическим средством – ацетилированным опием. При этом экспертом не исследовался способ изготовления либо переработки обнаруженного у Л. опия. Значит, ни органами следствия, ни судом не установлен способ переработки виновным опия, поэтому осуждение Л. за незаконную переработку наркотического средства в крупном размере необоснованно.³¹

Практические работники  иногда полагают, что оконченный состав “изготовления” или “переработки” определяется фактом получения готового наркотика. Само начало переработки наркотиков, считается оконченным составом преступления. Состав преступлений, предусмотренных ст. 228 и 228¹ УК РФ, является формальным. Не имеет значения для оконченного состава незаконного изготовления наркотика степень их концентрации и активности.

По мнению Л.И. Романовой  объективная сторона рассматриваемого преступления предусматривает ряд по сути однотипных действий, направленных на получение из соответствующего сырья наркотиков, готовых к потреблению, путем изготовления, переработки или первоначального производства. Грань, отделяющая эти действия друг от друга, достаточна тонка. В процессе создания конечного готового к приему продукта наркоман может одновременно и перерабатывать, и изготавливать, и производить искомый продукт. Все эти действия в конечном итоге могут быть определены как незаконное получение наркотиков, готовых к использованию и потреблению. Применяемые наркоманами способы и приемы воздействия на соответствующие наркотикосодержащие ингредиенты в целях получения готового продукта особенного значения для решения вопроса о привлечении к ответственности не имеют и на квалификацию не влияют.³²

Представляется, что это ошибочное мнение. Понятие “производство” раскрывается в ст. 1 ФЗ “О наркотических средствах и психотропных веществах”: “производство наркотических средств, психотропных веществ – действия, направленные на серийное получение наркотических средств или психотропных веществ из химических веществ и (или) растений.”

Если обратить к толковому  словарю, то производить – это  творить, созидать, создавать, чинить, делать, совершать, рождать, ждать, быть причиной чего-либо. Серия – группа, ряд одинаковых или однородных предметов, явлений.³³

Серия – это не единичное  действие, а получение наркотика  два и более раза. К тому же изготавливать наркотики можно  и без переработки, и наоборот перерабатывать без изготовления. Таким образом, необходимо дополнить ч. 1 ст. 228¹ УК РФ таким незаконными деяниями, как изготовление, переработка, а ч. 1 ст. 228 УК РФ – производство без цели сбыта.

2. Правоприменительная практика незаконного сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Незаконный сбыт наркотиков являются наиболее общественно опасной формой их распространения, в силу чего влечет применение самых жестких уголовно-правовых санкций.

Под незаконным сбытом наркотиков следует понимать любые способы  их возмездной или безвозмездной  передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплаты долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы распространения, например, путем введения инъекций названных средств (веществ).³⁴

Л. неоднократно незаконно  сбывал наркотическое средство –  кустарно изготовленный препарат из эфедрина при следующих обстоятельствах.

В мае 1997 г. Л. неоднократно незаконно для собственного употребления и сбыта изготавливал и хранил кустарно изготовленный препарат из эфедрина. Препарат был изготовлен трижды в количестве 50 мл. каждый раз, 8 мл. которого каждый раз незаконно сбывал Т. путем введения тому внутривенно инъекции. Согласно “Списка наркотических средств” свыше 100 мл. кустарно изготовленных препаратов из эфедрина были отнесены к особо крупным размерам.

Медведевский районный суд РМЭ квалифицировал действия Л. в части сбыта наркотического средства Т. по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.).³⁵

Собственником кустарно изготовленного препарата из эфедрина являлся Л. Тот факт, что указанное  наркотическое средство было изготовлено  Л. по предварительному сговору с Т. не порождает право собственности на данное наркотическое средство Т.

Чаще всего, сбыт состоит  в передаче наркотика другим лицам  за определенное вознаграждение либо бесплатно.

А. в августе-сентябре 2003 г. на садовом участке в целях  последующего сбыта, собирал дикорастущие растения мака, являющегося наркотическим средством, затем 20.11.03 г. в целях сбыта часть высушенной маковой соломы весом 534,77 г. на маршрутном автобусе, незаконно перевез к месту своего проживания. В этот же день А. незаконно сбыл С. и Б. высушенную маковую солому весом 314 г., которая относится к наркотическому средству в крупном размере.

20.11.03 г. в ходе обыска  в жилище А. обнаружены и  изъяты пакет и 3 мешка с  высушенными частями растений  мака, общим весом 4 кг. 646 г., которые являются наркотическим средством в особо крупном размере.

То обстоятельство, что  А. собирал дикорастущие растения мака, а в последующем незаконно хранил их у себя дома и продавал, свидетельствует о незаконном приобретении, хранении и сбыте наркотических средств в особо крупном размере.

Канашкий районный суд  ЧР признал виновными А. по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.).³⁶

Сбыт наркотиков считается  оконченным с момента, когда данные средства или вещества будут переданы хотя бы одному человеку, т.е. окончен в момент перехода наркотиков из фактического обладания преступника во владение другого лица. В результате указанных действий при сбыте другое лицо становится их обладателем. Форма их передачи не влияет на квалификацию. При этом могут использоваться тайники, условные места, третьи лица, переброс через режимную зону исправительной колонии и т. д.

С. в неустановленное  время, в неустановленном месте, неустановленным путем незаконно приобрел с целью сбыта наркотическое средство – смесь, содержащая героин, 6-моноацетилморфин, ацетилкоден общей массой не менее 1,6165 г. и незаконно хранил с той же целью до 01.06.04.г.