Уголовно-правовая характеристика незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ

Организованная группа отличается от группы, действующей  по предварительному сговору, в достигаемом результате. Группа лиц по предварительному сговору стремится совершить какое-либо конкретное преступление, объединяясь для скорейшего достижения результата. Лидеры организованной группы стремятся к созданию постоянного рынка сбыта наркотиков. Для этого принимаются меры по склонению к употреблению наркотиков новых лиц, организации притонов для приема наркотиков, а также к расширению источников поступления и масштабов производства и распространения. Эта деятельность включает в себя конкретные звенья преступных, четко отлаженных действий по изготовлению, производству, хищению наркотиков, их оптовой скупке, транспортировке и сбыту.⁷⁵

При доказанности совершения преступления организованной группой, члены которой изготавливали, хранили, перевозили или пересылали, сбывали наркотические средства, все перечисленные квалифицирующие признаки должны быть вменены каждому из них, вне зависимости от того, что конкретно совершил любой из них. Сбыт и приобретение наркотика внутри группы не будет иметь квалифицирующего значения.

Согласно ч. 5 ст. 35 УК РФ лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за их организацию и руководство ими в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, а также за все совершенные организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) несут уголовную ответственность за участие в них в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, а также за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.

Объем знаний организатора об основных элементах совершаемых  деяний может быть различным. Организатор может не участвовать в совершении конкретного преступления, но поскольку он участвует в планировании той или иной операции, то он должен нести ответственность за любой возможный преступный результат, являющийся логическим окончанием преступления. Лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, несет ответственность за все совершенные группой преступления, если они охватывались его умыслом. Что касается остальных участников организованной группы, то каждый из вступивших в такую группу является не просто участником, а ее членом, независимо от места и выполняемых функций, отведенных ему при осуществлении планов преступной деятельности. Все члены организованной группы, независимо от выполняемых ими ролей, являются соисполнителями конкретного совершенного преступления.

Л. встретилась с неустановленным  предварительным следствием лицом  по имени “Наташа” и по предложению  вступила с ней в преступный сговор с целью последующего систематического совершения незаконных операций с наркотическими средствами, обговорив роль каждого в данной преступной деятельности для достижения общего преступного результата в виде незаконного обогащения. При этом “Наташа” обязалась организовать доставку и снабжение Л. героином, а Л. в свою очередь обязалась подыскать покупателей и сбывать им наркотик. Таким образом, Л. и “Наташа”, при организующей роли последней создали устойчивую преступную группу, заранее объединившиеся для осуществлении в течение длительного времени задуманного преступления, предварительно определив роль каждой в незаконном обороте наркотиков в особо крупном размере.

В марте 2003 г. и феврале 2004 г. при проходивших встречах Л. у “Наташи” незаконно приобретала  в целях последующего сбыта героин массой 5 г. и 10 г. соответственно (каждый в особо крупном размере). Далее Л. приносила наркотик к себе домой в г. Канаше, где незаконно хранила с целью последующего сбыта и сбывала по частям, а также употребляла сама путем внутривенных инъекций.

Таким образом, Л. в составе  организованной преступной группы в результате незаконных действий незаконно приобрела и хранила в целях сбыта и сбыла 15 г. и 0,7535 г. героин, что охватывалось её единым умыслом.

Суд признал виновными  Л. по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в ред. до 08.12.03 г.) в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта наркотических организованной группой в отношении наркотического средства в особо крупном размере.⁷⁶

2. Совершенные в крупном (п. “б” ч.2 ст. 228¹ УК РФ) и особо крупном размере (п. “г” ч.3 ст. 228¹ УК РФ).

Размер наркотических  средств имеет принципиальное значение для уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Понятие размера определяется в каждом конкретном случае, исходя из количества, свойств, степени воздействия наркотиков на организм человека, с учетом разработанных рекомендаций Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Минздраве РФ. Степень активности наркотического средства устанавливается с помощью экспертизы.

Согласно примечанию 2 ст. 228 УК РФ крупным размером признается количество наркотического средства, психотропного вещества или их аналога, превышающее размеры средней разовой дозы потребления в 10 и более раз, а особо крупным – в 50 и более раз. Размеры средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ утверждаются Правительством РФ⁷⁷. Постановление имеет обратную силу, т. е. с 12.05.04 г. осужденные по “наркотическим” статьям могут рассчитывать на пересмотр приговора. Правда, для этого им придется самостоятельно обращаться в суды с соответствующим заявлением.

Б. осужден Чертановским межмуниципальным судом ЮАО г. Москвы по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.). Б. обратился  в Советский районный суд РМЭ  с ходатайством о пересмотре приговора. Судом из приговора исключен квалифицирующий признак – особо крупный размер, действия Б. переквалифицированы с ч. 4 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228¹ УК РФ. Судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РМЭ приговор оставлен без изменений.⁷⁸

3. Совершенные в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста (п. “в” ч. 3 ст. 228¹ УК РФ) и лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего (п. “в” ч. 2 ст. 228¹ УК РФ).

Заведомость означает, что  виновный знал или сознавал, что  потерпевший является несовершеннолетним. Основной причиной выделения данных преступлений в квалифицированный состав является необходимость стимулирования более жесткой борьбы государства с распространением наркотиков, особенно когда это преступление совершается в отношении подрастающего поколения, за которым будущее и которое требует особой заботы со стороны общества и государства. Эта новелла уголовного закона безусловно повысит эффективность защиты уголовно-правовыми средствами интересов несовершеннолетнего гражданина условий для нормального физического, интеллектуального и нравственного формирования его личности. Несовершеннолетние в силу своих возрастных особенностей психофизического характера (доверчивость, эмоциональная избыточность, обостренное стремление к самоутверждению) самостоятельно не могут оказать действенного сопротивления негативному влиянию извне, тем более, что в настоящее время сбыт наркотиков приобретает определенные черты вовлечения в потребление. Несомненно данные дополнения в уголовное законодательство являются необходимыми нововведениями.

Субъектом преступления, совершенного в отношении заведомо несовершеннолетнего (п. “в” ч. 2 ст. 228¹ УК РФ), согласно прямому указанию закона, является вменяемое лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста. В связи с этим возникает вопрос, как квалифицировать преступные деяния лица, не достигшего восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего. На основе действующего уголовного законодательства его деяния подпадают под признаки преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228¹ УК РФ.

По смыслу ч.1 ст. 20 УК РФ субъектом преступного деяния, совершенного в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста является лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста.

Возникает вопрос, почему субъектом преступления, предусмотренного п. “в” ч. 2 ст. 228¹ УК РФ является лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста. Разве лицо, достигшее возраста уголовной дееспособности, не осознает в полной мере характер и степень общественной опасности своих преступных действий в отношении заведомо несовершеннолетнего, своего сверстника? Почему тогда субъектом преступления в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, является шестнадцатилетний (яя), а не восемнадцатилетний (яя)? Если лицо, достигшее шестнадцати лет, сбывает наркотики своему сверстнику, то к нему может быть применено уголовное наказание, согласно санкции ч. 1 ст. 228¹ УК РФ (простой состав), а к лицу, не достигшему четырнадцати лет, то – уже по п. “б” ч. 3 ст. 228¹ УК РФ (особо квалифицированный состав). Представляется, что необходимо формулировку п. “в” ч. 2 ст. 228¹ УК РФ “лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего ,-” изменить на “в отношении заведомо несовершеннолетнего лица ,-”.

4. Лицом с использованием своего служебного положения (п. “б” ч. 3 ст. 228¹ УК РФ).

Под лицами, использующими  свое служебное положение понимаются лица, которые используют предоставленные  им полномочия по службе для производства, сбыта или пересылке наркотиков. Речь идет о специальном субъекте, который, благодаря наличию у него управленческих или властных полномочий либо других должностных возможностей, способен осуществить незаконные операции с наркотиками.

Совершение преступления данными лицами по УК РФ (в ред. 13.06.1996 г.) не являлось квалифицирующим обстоятельством. Полагаю, что включение этого признака в число квалифицирующих обстоятельств является обоснованным. Такая законодательная норма делает более эффективной реальную борьбу с производителями наркотиков и торговцами, которые используют служебное положение.⁷⁹

Положительно к этому  новшеству отнеслись теоретики  и практики уголовного права.

3. ПРОБЛЕМЫ ОСВОБОЖДЕНИЯ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ НЕЗАКОННОГО ОБОРОТА НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ

Сравнивая ст. 228 УК РФ (в  ред. 13.06.96 г.) со ст. 228, 228¹ УК РФ (в ред. 08.12.03 г.), в частности примечания к статьям можно сделать вывод, что законодатель исключил применение к деяниям, предусмотренным ст. 228¹ УК РФ, институт освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием. В таком случае обратимся к общим условиям освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием: согласно ч.1 ст. 75 УК РФ лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным. Санкцией ст. 228¹ УК РФ за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотиков без квалифицирующих признаков предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до 8 лет, значит, рассматриваемые преступления относятся к категории тяжких, что исключает освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием. Если же лицо, совершившее преступление, явилось с повинной, активно способствовало раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления, то это будет являться лишь смягчающим вину обстоятельством (п. “и” ч.1 ст. 61 УК РФ). Таким образом, законодатель стал более жестко относиться к лицам, хотя и совершившим преступление по ст. 228¹ УК РФ, но проявившим деятельное раскаяние, что вряд ли оправдано. В целях уменьшения латентности наркопреступлений, стимулирования позитивного послепреступного поведения виновных, целесообразно, с точки зрения законодательного предположения, примечание к ст.228 УК распространить на преступные деяния, описанные в ст. 228¹, 229, 231 УК РФ, если в поведении злоумышленника не содержится состава иного преступления.

Согласно примечанию к ст. 228 УК РФ (в ред. 08.12.03 г.) освобождение от уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов возможно при наличии двух обязательных условий: при добровольной сдаче соответствующих веществ и при активном способствовании раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. Данный вид освобождения от уголовной ответственности особо оговаривается в ч. 2 ст. 75 УК РФ. Законодатель определяет, что настоящий институт освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием может быть применен только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ.

Между тем судебная практика идет по пути расширительного толкования предусмотренного в примечании ст. 228 УК РФ института. В соответствии с п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.98 г. возможно освобождение от уголовной ответственности за данное преступление лица, хотя и не сдавшего наркотические средства или психотропное вещество в связи с отсутствием у него таковых, но выполнившее второе условие. Представляется, что данный вопрос должен быть решен не в постановлении Пленума Верховного Суда, а только законодателем путем изменения текста примечания к ст. 228 УК.

Наличие данной коллизии не создает условия для однозначного применения судом и другими компетентными органами, института освобождения от уголовной ответственности за незаконный оборот наркотиков. Согласно общей теории государства и права ФЗ, коим является УК РФ, имеет большую юридическую силу по отношению к официальным нормативным актам толкования права, в частности постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. Таким образом, данное постановление противоречит ФЗ, что недопустимо. К тому же, РФ относится к странам романо-германской правой семьи, т.е. судья не обязан следовать ранее принятому решению другого суда, за исключение судебной практики Верховного и (или) Конституционного Суда РФ. Но и в этом случае высшие судебные инстанции не вправе создавать своими решениями нормы права, а могут лишь толковать имеющиеся в нормативно-правовых актах.⁸⁰

В практике могут быть такие обстоятельства, когда лицо не владеет наркотиками, но обладает информацией о преступлении и готово помочь органам следствия в его раскрытии. Или лицо добровольно сдает наркотики, но в силу разных причин не может способствовать пресечению их незаконного оборота.

В этой связи необходимо заменить в примечание 1 ст. 228 УК РФ союза “и” между первым и вторым обстоятельством освобождения от уголовной  ответственности на союз “или”, т.е. примечание будет выглядеть следующим образом: “Примечания. 1. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги или активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию”.