Уголовно-правовая характеристика незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ

В данной ситуации усматривается  совокупность преступлений (ч. 4 ст. 228 и  п. “в” ч. 3 ст. 228 УК РФ). Совершены  два самостоятельных преступления, с различными квалифицирующими признаками. Здесь нет повторения тождественных преступлений, предусмотренных одной и той же частью статьи УК РФ.

Определяющим признаком  ч. 4 ст. 228 УК РФ является незаконный оборот наркотиков в особо крупном размере, и диспозиция этого закона не может  поглощать действия по поводу незаконного оборота наркотиков в крупном размере п. “в” ч. 3 ст. 228 УК РФ. Налицо совокупность преступлений.

Изменяется ли подход к юридической оценке действий виновных, когда единым действием субъект  сразу приобретает и хранит в  целях сбыта наркотики разных видов: в крупном и особо крупном размере.

Представляется, что признание  совершения преступлений по совокупности преступлений является излишним. Виновный уже совершил незаконный оборот наркотиков в особо крупных размерах, а  все остальные квалифицирующие признаки должны быть описаны в приговоре в рамках единой квалификации. Иначе искусственно создается множественность преступлений. При этом следует иметь в виду и разъяснения, что если предметом преступления были наркотики разных видов, то их размер может быть определен исходя из общего количества и суммарной эффективности. В этом случае учитываются не только медицинские критерии, но и реальная социальная опасность.

Возможна ли квалификация действий по совокупности преступлений, когда виновный производит незаконное приобретение и хранение наркотических средств в особо крупном размере в целях сбыта и сбыт наркотических средств из этой партии наркотиков в крупном размере?

С. с целью сбыта  незаконно приобрел и хранил марихуану  весом 1 кг 200 г. Затем, реализуя умысел на сбыт наркотика, он продал из общего количества менее 1 г марихуаны, что составило крупный размер. Красногорский районный суд осудил С. за приобретение и хранение наркотика в особо крупном размере с целью сбыта по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.), а за сбыт наркотика в крупных размерах – по п. “в” ч. 3 ст. 228 УК РФ. Судебная коллегия указала, что действия С. полностью охватываются диспозицией ч. 4 ст. 228 УК РФ и дополнительной квалификации по п. “в” ч. 3 ст.228 УК РФ не требуется.⁶⁶

Такое решение суда второй инстанции можно признать правильным.

Если субъект действовал с целью сбыта всей партии наркотических  средств, но сбыл лишь часть, а оставшийся наркотик не мог реализовать, например, ввиду его изъятия, тот этот этап объективной стороны остался невыполненным. В таком случае эти действия не требуется дополнительно квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и ч. 3 ст. 228¹ УК РФ как покушение на сбыт наркотических средств в особо крупном размере. В целом содеянное представляет оконченное преступление по ч. 3 ст. 228¹ УК РФ – сбыт наркотических средств в особо крупном.

Если рассматривать  каждое из действий по отдельности, то эти деяния – приобретение, хранение и покушение на сбыт. Если же соединить эти единичные оценки в квалификации содеянного в целом, то возникает проблема отражения неоконченного преступления, в данном случае сбыта. В. Щепельков справедливо подчеркивает, что в подобных ситуациях содеянное необходимо квалифицировать по ст. 228 УК РФ без ссылки на Общую часть, поскольку указание на то, что имело место покушение, в значительной степени необоснованно улучшит положение виновного: им совершено более тяжкое преступление, а оно не найдет своего отражения в квалификации. При квалификации приобретения, хранения и попытки сбыта ссылка на ст. 30 УК РФ исключена, поскольку в противном случае будет нарушен принцип дифференциации уголовной ответственности.⁶⁷

Уголовно-правовая оценка содеянного по совокупности преступлений также исключается в силу ст. 17 УК РФ, поскольку в рассматриваемом  случае ответственность за совершенные действия предусмотрены одной частью ст. 228¹ УК РФ. Поэтому то обстоятельство, что одно из действий, предусмотренных в ст. 228¹ УК РФ, не было доведено до конца, должно найти отражение не в окончательной квалификации, а в описательной части обвинительного приговора.

Исходя из определения  преступления как общественно опасного деяния, не является стадией преступной деятельности так называемое обнаружение  умысла, т. е. выраженное вовне словесно, письменно, угрозой и т. п. намерение  совершить преступление, ибо в этих случаях нет действий, направленных на его реализацию.

Если же лицо совершает  какие-либо действия, направленные на реализацию преступления, и эти действия на определенной стадии пресечены, то необходимо выяснить, имеет ли место  приготовление, покушение на преступление.

В ст. 228¹ УК РФ уголовная ответственность установлена только за производство, сбыт и пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Такие деяния, предшествующие непосредственно сбыту, как приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка, направленные на сбыт наркотиков, самостоятельными преступными деяниями не признаются. Они являлись преступлениями до вступления в силу Федерального закона РФ от 08.12.03 г. “О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации”. Я полагаю, что в данный момент такие деяния подлежат квалификации по ч. 1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228¹ УК РФ, т.е. их можно рассматривать лишь как неоконченное преступление, приготовление к сбыту наркотиков.

4. Незаконная пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27.05.98 г определил, что незаконная пересылка заключается в перемещении наркотических средств или психотропных веществ с помощью почтовых бандеролей, багажных отправлений либо иным способом, когда транспортировка этих средств осуществляется без участия отправителя. Незаконной пересылкой будут рассматриваться и такие случаи, когда для осуществления намеченной цели перемещения наркотика на расстояние использовались голуби и иные птицы, собаки и другие животные.

Незаконная пересылка  считается оконченной с момента  передачи наркотика для его перемещения  на расстояние посредством транспортных средств или при оказании почтовых услуг (бандеролью, багажом) либо иным путем.

Субъектами этого преступления могут выступать как сами изготовители (приобретатели) наркотиков, так и другие лица, действующие по просьбе приобретателей или изготовителей и знающие, что пересылают наркотики.

В ситуации перемещения наркотиков с помощью нарочного возникает ряд вопросов, связанных с квалификацией деяния лица, использующего курьера и деянии самого курьера. Если курьер осознаёт, что перевозит, он подлежит уголовной ответственности за незаконную перевозку наркотиков. Следует ли ему вменять незаконное приобретение указанных средств (веществ)? Можно ли его считать сбытчиком, ведь он передает перевезенные наркотики третьему лицу?

Представляется, что за сбыт привлекать его к ответственности  нельзя, т.к. сбытчиком, по существу, является лицо-владелец, отправивший наркотик с курьером, а последний лишь способствует реализации препарата. И это его пособничество как раз выражается в перевозке наркотиков. Подобная квалификация в действиях курьера возможна лишь в тех ситуациях, когда он не является участником организованной группы, занимающейся совершением преступлений в сфере нелегального оборота наркотиков. Если курьер используется “вслепую”, т.е. не осознаёт, что конкретно он перевозит, то привлечению к уголовной ответственности он не подлежит. Отправитель в рассматриваемой ситуации совершает действия с наркотиками: приобретение, хранение, пересылка, сбыт лицу, которому вручается доставляемый препарат. А третье лицо-получатель в зависимости от мотива и умысла – либо покушение на сбыт наркотиков, либо приобретение и хранение без цели сбыта. Из вышеперечисленных действий отправителя по смыслу ч.1 ст. 228 УК РФ незаконными признаются только пересылка и сбыт.

Если незаконная пересылка, перевозка или хранение наркотиков осуществляется путем перемещения их через таможенную границу РФ в целях вывоза или ввоза в другое государство, то такие действия расцениваются действующим законодательством как разновидность уголовно наказуемой контрабанды и требуют дополнительной квалификации по ст. 188 УК РФ.

Г. по приговору Донецкого городского суда Ростовской области признан  виновным в незаконном приобретении у не установленного следствием лица наркотического средства – гашиша (0,31 г.) для личного потребления, которое он хранил и перевез через таможенную границу РФ. Г. также признан виновным в незаконной перевозке наркотического средства в крупном размере без цели сбыта.

Судебная коллегия по уголовным  делам Верховного Суда РФ, изменяя  приговор, указала, что действия Г. содержат состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 228 УК РФ, – незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.⁶⁸

Деяния Г. также были направлены против порядка внешнеторговой деятельности и требуют дополнительной квалификации по ст. 188 УК РФ

4. Квалифицированные и особо квалифицированные составы преступлений, предусмотренные за незаконное производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Квалифицированным и  особо квалифицированными видами преступлений являются:

1. Совершенные группой лиц по предварительному сговору (п. “а” ч. 2 ст. 228¹ УК РФ) или организованной группой (п. “а” ч. 3 ст. 228¹ УК РФ).

Данная группа должна состоять из двух и более лиц, все  участники группы – соисполнители, когда само посягательство осуществляется их объединенными, совместными усилиями, причем действия, охватываемые признаками объективной стороны состава преступления, могут выполняться каждым участником в полном объеме либо даже частично и, когда каждый участник группового преступления должен сознавать, что наряду с ним в преступлении участвуют другие соисполнители, что их действия связаны с его собственными и что само преступление совершается совместными усилиями всех участников.⁶⁹

В группе совершается  примерно каждое третье преступление, связанное с наркотиками. Однако число осужденных за групповые преступления составляет не более 5%. Причем подавляющее большинство групп, привлеченных к уголовной ответственности, состояло из двух человек.⁷⁰

Когда ряд действий по незаконному обороту наркотиков совершен одним лицом, например, приобретение, хранение и сбыт, а затем лицо, купившее наркотик, совершает другие незаконные действия – перерабатывает его, то каждый субъект несет ответственность только за свои действия.⁷¹

На характер распределения ролей в посягательстве, совершаемом группой лиц по предварительному сговору, влияют особенности конструкции конкретных составов. При незаконном обороте наркотиков законодатель при описании признаков объективной стороны преступления формулирует не один, а несколько возможных вариантов совершения одного и того же посягательства. При существенных внешних (по объективным показателям) различиях этих деяний все они, тем не менее, однородны по своему характеру и отражают лишь различные методы посягательства на один и тот же объект охраны. Поэтому групповое преступление налицо не только тогда, когда его участники выполняют одинаковые деяния (только приобретение, только изготовление, производство, только сбыт), но и тогда, когда по предварительной договоренности один из них приобретает, другой хранит, а третий сбывает наркотики. В данном случае вариантом распределения ролей является совершение преступления (в конечном итоге сбыта наркотиков в корыстных целях) объединенными усилиями соучастников, когда действия любого из них, при рассмотрении в отрыве от действий других, не содержат всех признаков объективной стороны совершаемого преступления.⁷²

Ч. вступил с Х. в  преступный сговор с целью незаконного  сбыта наркотического средства – героин. Находясь в автомобиле с целью продажи героина получил от лица под псевдонимом “Саша”, действовавшего в рамках ОРМ “контрольная закупка”, деньги, которые передал Х.

Х. действовал согласованно с Ч., согласно распределенной роли после получения денег в автомобиле, незаконно сбыл передав лицу под псевдонимом “Саша”, сверток с героином массой 0,190 г.

Признак предварительного сговора Х. и Ч. в преступлении подтверждается их совместными и  согласованными действиями: после телефонного  разговора “Саши” с Ч., в ходе которого последний согласился продать героин, Ч. позвонил Х. и он договорился о встрече, которая состоялась сразу же после этого разговора, полученные от “Саши” деньги Ч. передал Х., а тот только после этого отдал пакет с героином “Саше” Предварительным следствием действия Х. и Ч. были квалифицированы по п. “а” ч. 2 ст. 228¹ УК РФ (в ред. 08.12.03 г.). В судебном заседании государственный обвинитель просил переквалифицировать их действия на п. “а” ч. 3 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.) мотивируя тем, что в момент совершения подсудимыми преступления ст. 228¹ УК РФ еще не вступила в действие и предусматривает наказание за совершенные ими деяния более суровое, чем ст. 228 УК РФ в старой редакции. Суд согласился и переквалифицировал действия Х. и Ч. каждого по п. “а” ч. 3 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.) как незаконный сбыт наркотических средств совершенный группой лиц по предварительному сговору.⁷³

По общему правилу, от группы лиц по предварительному сговору  организованная группа отличается признаками устойчивости – постоянную преступную деятельность, рассчитанную на неоднократность совершения преступных действий, относительную непрерывность в совершении преступлений. Вместе с тем, данный признак во многом оценочный, включающий длительный срок существования преступной группы, постоянный состав участников, наличие межличностных связей, иерархичность структуры группы, в том числе наличие ярко выраженного лидера, организатора преступной деятельности.

Уже из перечисленных  характеристик вытекают планирование преступной деятельности, распределение ролей, тщательный подбор соучастников, наличие отработанных каналов сбыта наркотических средств.

Ряд авторов выделяют дополнительные признаки, отличающие организованную группу от группы лиц по предварительному сговору. Так, Д. В. Савельев указывает на предварительную сорганизованность организованной группы, когда каждый член группы должен сознавать, что он входит в организованную группу, участвует в выполнении части или всех взаимно согласованных действий и осуществляет совместно с другими участниками единое преступление. Отличие предварительной сорганизованности от сговора о совершении конкретного преступления проводится по установлению более прочных связей между членами организованной группы, поскольку согласование основных моментов будущего деяния происходит заранее, а не перед самым совершением преступления, как в группе лиц по предварительному сговору.⁷⁴