В-четвертых, в силу п. 3 ст. 1263 ГК РФ композитору - автору музыкального произведения, использованного  в аудиовизуальном произведении, принадлежит право на особое вознаграждение за использование его музыкального произведения при публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю аудиовизуального произведения. П. 3 ст. 1263 ГК РФ устанавливает, что при использовании аудиовизуального произведения указанными способами композитор сохраняет право на вознаграждение за эти виды использования его музыкального произведения. Данный случай предоставления права на вознаграждение отличается от названных выше. Это вознаграждение фактически может быть охарактеризовано как дополнительное²⁰.

Таким образом, право на вознаграждение может  принадлежать правообладателю в  связи с распоряжением исключительным правом самим правообладателем или  в связи с правомерным использованием, осуществляемым лицами иными, чем правообладатель.

Нарушение положений о технических  средствах защиты или информации об авторском праве. В соответствии со ст. 1299 и ст. 1309 ГК РФ нарушение положений закона о технических средствах зашиты авторских или смежных прав является основанием предъявления правообладателем по его выбору требований о возмещении убытков или о выплате компенсации, предусмотренной за нарушение исключительного права. В этом смысле совершение действий, запрещенных в отношении технических средств защиты, приравнивается к нарушению исключительных авторских или смежных прав. Возможность требовать выплаты убытков или компенсации   ограничена.   Нельзя   воспользоваться   данными   способами зашиты в случае, когда ГК РФ разрешает использование произведения без согласия правообладателя.

Технические средства защиты могут использоваться для защиты от совершения не разрешенных  правообладателем действий в отношении  произведения или с целью контроля доступа к соответствующему объекту. В отношении технических средств  защиты не допускается совершение двух категорий действий. Во-первых, осуществление  без разрешения правообладателя  действий, направленных на устранение ограничений использования, установленных  путем применения технических средств. Во-вторых, изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, реклама любых технологий, технических устройств или их компонентов, использование таких технических средств в целях получения прибыли либо оказание соответствующих услуг, если в результате таких действий становится невозможным использование технических средств защиты либо эти технические средства не смогут обеспечить надлежащую защиту авторских или смежных прав. Осуществление названных действий является нарушением положении о технических средствах защиты. Вторая категория охватывает действия, создающие условия или предпосылки для осуществления нейтрализации или ослабления технических средств защиты²¹. Причем в нее входят такие действия, которые могут быть вообще не связаны с посягательством на авторские права конкретного субъекта (в частности, изготовление, импорт, реклама соответствующих технических устройств).

Названные нарушения представляют собой самостоятельное  основание применения мер ответственности  в виде возмещения убытков или  выплаты компенсации, отличное от нарушения  авторских или смежных прав. В  данном случае не имеет значения, сопровождается ли нарушение положений о технических  средствах защиты нарушением авторских  прав.

Совершение  действий, запрещенных в отношении  информации об авторском или смежном  праве, может совпадать с нарушением личных неимущественных авторских  или смежных прав.

В силу п. 3 ст. 1299 и п. 3 ст. 1300 ГК РФ в этих случаях правообладателю предоставляется  возможность выбрать между требованием  о возмещении убытков и требованием  о выплате компенсации в соответствии со ст. 1301 ГК РФ. При этом из ст. 1301 ГК РФ следует, что требование о выплате  компенсации предъявляется вместо требования о возмещении убытков  по выбору правообладателя. Названные меры ответственности могут быть применены в случае, если нарушение положений о технических средствах защиты или информации об авторском или о смежном праве вызвало убытки у правообладателя, осуществляющего выбор между двумя этими мерами.

Однако  данные нарушения далеко не всегда могут привести к возникновению  у правообладателя убытков. В  частности, нарушитель может устранять  ограничения использования, установленные  с помощью технических средств, или удалять информацию о правообладателе, об условиях использования произведения или объекта смежных прав с  целью последующего незаконного  использования соответствующего объекта. Такие нарушения сами по себе могут  не вызвать убытки, но создают угрозу их возникновения. Как было отмечено выше, запрещенные законом действия, перечисленные в подп. 2 п. 2 ст. 1299 ГК РФ, в значительном числе названных здесь случаев вообще могут быть не связаны с нарушением субъективного права. Совершение действий, запрещенных законом в отношении информации об авторском или смежном праве может быть сопряжено с нарушением прав личных неимущественных и не затрагивать имущественных интересов правообладателя.

В литературе нередко указывается, что ответственность  за нарушение положений о технических  средствах защиты и информации об авторском или смежном праве  введена для обеспечения эффективности, реального действия норм, устанавливающих  охрану этих средств и информации²². Однако распространение на защиту названных объектов компенсации за нарушение исключительного права не решает в полной мере данной задачи.

Таким образом, необходимо различать, с одной  стороны, нарушения авторских и  смежных прав, и с другой стороны, иные нарушения прав или интересов  авторов и субъектов смежных прав. Нарушением авторских прав является нарушение абсолютных личных неимущественных и исключительных авторских прав, а также относительных авторских прав. Оспаривание, нарушение или наличие угрозы нарушения таких интеллектуальных прав выступают основанием применения гражданско-правовых способов их защиты.

Аналогично  классификации, отраженной в ст. 1251 и ст. 1252 ГК РФ, в зависимости от характера нарушенных прав можно  выделить и виды нарушений: нарушение  личных неимущественных прав; нарушение  исключительных прав.

Нарушения только личных неимущественных прав имеют место, когда нарушитель использует произведение или объект смежных  прав на законных основаниях, но при  этом не соблюдает какие-либо личные неимущественные права. Например, публикуется  произведение или воспроизводится  исполнение без указания имени автора или исполнителя либо под чужим  именем, в произведение или исполнение вносятся неразрешенные изменения.

Нарушения лишь исключительных прав происходят, если осуществляется незаконное использование  произведений или объектов смежных  прав, не сопровождающееся нарушением каких-либо правомочий неимущественного характера. Исключительные права могут быть нарушены не только при использовании охраняемых объектов без заключения договора с правообладателем, но также путем использования объекта за пределами условий договора, в частности, ограничивающих количество экземпляров, территорию или срок использования.

Нередко в рассматриваемой сфере нарушение  личных неимущественных прав и нарушение  исключительных прав сопровождают друг друга.

Таким образом, защита авторских прав - совокупность мер, направленных на восстановление или признание авторских и смежных прав и защиту интересов их обладателей при их нарушении или оспаривании. Обобщая рассмотренные категории нарушений, представляется целесообразным классифицировать нарушения авторских прав следующим образом. Нарушения абсолютных авторских прав могут быть подразделены на нарушение личных неимущественных прав, в том числе плагиат; нарушение имущественных исключительных прав (контрафакция); смешанные нарушения. Самостоятельную группу составляют нарушения относительных авторских прав. Приведенная классификация позволяет определить круг способов защиты, которые могут быть использованы в конкретной ситуации, а также круг норм, подлежащих применению при привлечении нарушителя к ответственности.

Глава II. Гражданско-правовые способы защиты авторских прав

§ 1. Общие способы защиты авторских прав

Признание права. Признание права названо в части четвертой ГК РФ в качестве способа защиты как личных неимущественных, так и исключительных прав. В силу подп. 1 п. 1 ст. 1252 ГК РФ требование о признании исключительного права предъявляется к лицу, которое не признает право, нарушая тем самым интересы правообладателя. Признание права может потребоваться, не только когда принадлежность права отрицается, но и когда существуют сомнения в принадлежности права определенному лицу. Необходимость признания права может возникнуть, например, в случае опубликования произведения анонимно или под псевдонимом, поскольку неопределенность принадлежности авторских прав может затруднить использование произведения.

Для возникновения  и осуществления авторских прав не требуется соблюдения каких-либо формальностей. Законом установлена презумпция, в силу которой автором считается лицо, указанное на оригинале или экземпляре произведения. Статьями 1271 и 1305 ГК РФ предусмотрена возможность использования знака охраны авторских или смежных прав для оповещения об исключительных правах. Исходя из данных статей, в отношении личных неимущественных прав такой знак не используется. На практике встречаются ситуации, когда даже на содержащем знак охраны е произведения или фонограммы в качестве обладателя авторских или смежных прав может быть указано лицо, не являющееся законным правообладателем²³.

А. П. Сергеев  отмечает, «требование о признании  права обращено не к ответчику, а  к суду»²⁴. Данный способ защиты может быть реализован только в юрисдикционном порядке. Суд, установив наличие оснований для удовлетворения названного требования, должен принять решение о признании права. Такое решение выступает официальным подтверждением принадлежности права определенному лицу.

Формально решение об обязании ответчика признать право представляет собой не признание права, а обязание ответчика совершить определенные действия. Иски о признании права иногда сопровождаются требованиями о публикации решения суда в периодической печати ответчиком или за его счет. Однако подобные действия не могут рассматриваться как исполнение решения суда в части признания права.

Восстановление положения, существовавшего  до нарушения права. Хотя в части четвертой ГК РФ восстановление положения, существовавшего до нарушения права, упоминается только среди способов защиты личных неимущественных прав, данный способ находит применение и в сфере исключительных прав. Нередко требование о применении этого способа формулируется как обязание ответчика совершить определенные действия.

В сфере  авторских прав восстановление прежнего положения возможно далеко не всегда. В большинстве случаев речь может  идти лишь о частичном восстановлении такого положения, независимо от того, нарушены ли только личные или только исключительные права, либо имеет место  смешанное нарушение, поскольку  использование произведений связано  с доведением их до публики. Когда  охраняемый объект стал доступен неопределенному  кругу лиц, восстановить прежнее  положение в полном объеме невозможно. Однако такое восстановление может  быть осуществлено, если этого еще  не произошло, например, путем изъятия  и уничтожения  всего объема изготовленных с нарушением авторских или смежных прав материальных носителей до начала их реализации. Применяются и другие действия. На восстановление существовавшего до нарушения права положения направлено проставление на экземплярах произведения или фонограммы имен их создателей, если это возможно сделать, внесение исправлений в произведение или исполнение в случае их искажения и т. п. Если рассматриваемый способ защиты оказывается недостаточно действенным для обеспечения интересов субъектов авторских прав, он применяется наряду с денежной компенсацией имущественных потерь.

В ст. 12 ГК РФ восстановление положения, существовавшего  до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих  угрозу его нарушения, объединены. Это  объединение не случайно, поскольку  данные меры защиты взаимосвязаны. Если права нарушены, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, влечет прекращение нарушающих право  действий. Пресечение нарушения также  может восстановить существовавшее до нарушения права положение. Однако при нарушении абсолютных авторских  и смежных прав при пресечении нарушения не всегда возможно даже частично восстановить прежнее положение. В таких случаях применяется денежная компенсация.

Пресечение действий, нарушающих право  или создающих угрозу его нарушения. В отличие от восстановления положения, существовавшего до нарушения права, такой способ защиты, как пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, в сфере авторских прав может быть использован практически всегда. Он может применяться в сочетании с другими способами защиты или иметь самостоятельное значение. Примерами реализации данного способа являются наложение запрета на распространение или иное использование, запрет рекламы контрафактной продукции, запрет допечатки тиража и т. п.