Риск в гражданском праве

В том же случае, когда  нарушение обязательства обусловлено  случайным событием, и предприниматель  в силу законодательного возложения на него соответствующего риска обязан компенсировать имущественную сферу  кредитора, его действия, направленные на добровольное (выделено нами) возмещение убытков, уплату неустойки, осуществляются не в рамках реализации мер ответственности, а составляют содержание возложенной на него гражданско-правовой обязанности, реализуемой в регулятивном правоотношении (но не в охранительном) .

Целесообразность установления законодателем для субъектов  предпринимательской деятельности так называемой «безвиновной ответственности» за нарушение договорных обязательств не вызывает сомнения. Из всех признаков  предпринимательской деятельности (а их из приведенного в ГК РФ определения можно выделить как минимум четыре¹) риск как ее неотъемлемый атрибут значительно отличает данный род деятельности от какой-либо иной, поэтому она не может быть поставлена в зависимость от упречности действий договорных партнеров даже в том случае, если они могут доказать, что в их действиях, причинивших кредиторам убытки, нет вины.

В литературе обращается внимание на единство и однозначность  сущности и природы «безвиновной ответственности» и юридической  ответственности, основанной на принципе вины. В рассматриваемом случае это выражается только в одной особенности: ответственность покоится на началах риска и эта особенность не изменяет ее юридической сущности.

Но единственное признаваемое большинством условие ответственности - вина, а ее отсутствие и основанная на этом обязанность возмещения убытков являются исключением, присущим лишь предпринимательской деятельности (в договорной сфере) и деятельности. связанной с эксплуатацией источников повышенной опасности (во внедоговорной сфере). Очевидно, и термин «ответственность» применяется здесь лишь в силу необходимости, т.к. налицо причинение имущественного ущерба, его кто-то должен компенсировать и ситуация не может остаться неразрешенной. Таким образом, общим во всех рассмотренных направлениях дискуссий является наличие и выделение противоправности как одного из элементов правонарушения и основания ответственности. По общему правилу, правомерные, дозволенные правом действия не влекут за собой ответственности; исключением является предпринимательская деятельность, при осуществлении которой ответственность применяется за нарушение правопорядка (противоправное поведение), независимо от наличия в действиях причинителя вины в любой форме. Поэтому вполне обоснованно закон в ряде случаев не связывает вопрос об ответственности с виной, но во всех случаях связывает ее с противоправностью.

Но среди процессов, происходящих в психике предпринимателя, существует такое его отношение  к действиям и их последствиям, которое находятся в орбите его сознания и воли, и вместе с тем не является ни виной, ни случаем - это категория «предпринимательского риска».

Здесь можно согласиться  с мнением, что предпринимательский  риск -это не поведение, а выбор  его варианта, осознание «возможной опасности, которая помимо воли лица может реализоваться (выделено нами) и причинить убытки ему или его договорным контрагентам»¹.

Исходя из общего понятия  риска в гражданском праве, предпринимательский риск можно также определить как вероятность неполучения предпринимателем доходов, которые он получил бы при обычных условиях гражданского оборота (ср. ст. 929, 933 ГК РФ).

По мнению Д. И. Мейера, каждое обязательство сопровождается риском или страхом ввиду того, что действие, составляющее его предмет и представляющееся возможным при его заключении, может оказаться впоследствии невозможным. Невозможность же совершения действия составляет ущерб имуществу. И вот обязанность возместить этот ущерб тому или другому участнику и составляет риск или страх по обязательству (periculum) . В. Рассудовский также подчеркивал, что принятие на себя договорных обязательств само по себе уже связывает одну из сторон с риском, то есть с опасностью материальных потерь⁴¹.

В этом смысле категория  «несение риска» в договорном правоотношении предстает перед нами не просто как  возложение на лицо, в чьей имущественной  сфере произошло случайное событие, всех его неблагоприятных последствий, а как своего рода установленная законом обязанность определенного заранее лица нести неблагоприятные последствия случайно наступившего события (восстановить имущественную сферу потерпевшего), за которое никто не отвечает (не несет ответственности).

Учитывая особый характер деятельности предпринимателя, справедливо  возложить на него соответствующий  риск, связанный с осуществляемой им деятельностью, которая должна приносить прибыль.

О. А. Красавчиков по этому  поводу писал следующее: «под риском случайной гибели, случайной невозможности исполнения обязательства и т. д. понимают те невыгодные имущественные последствия, которые наступают в связи с обстоятельствами, в наступлении которых участвующие в правоотношении лица невиновны. Несение риска это несение предусмотренной законом обязанности «принять на себя» могущие наступить в силу случайных обстоятельств убытки. Соответственно последствия несения указанного выше риска состоят в том, что лицо должно покрыть (принять на себя) возникшие в результате случайных обстоятельств убытки». В этом смысле интересно высказывание Я.М. Магазинера, определявшего позитивное право как систему распределения рисков⁴².

Таким образом, гражданско-правовая ответственность предпринимателя наступает при сочетании объективного условия -противоправности и субъективного условия вины (по общему правилу) или при отсутствии вины и причинении случайного ущерба (предпринимательская и деликтная ответственность), а также при наличии причинной связи между действием и результатом.

Из изложенного выше очевидно, что риск теснейшим образом  связан с гражданско-правовой ответственностью. Однако при совершении неправомерных  действий, когда они являются случайными и их последствия не могут быть предотвращены, сам по себе риск не может служить условием гражданско-правовой ответственности предпринимателей; на наш взгляд, в данном случае риск характеризует вид деятельности субъекта, а также совокупность оснований его ответственности.

При отсутствии вины должника в нарушении обязательства закон может лишь возложить на него обязанность компенсировать кредитору убытки. Именно эта обязанность внешне и проявляется и воспринимается как юридическая ответственность, но в действительности она таковой не является, т.к. выступает здесь только в качестве правового средства защиты интересов кредитора. Называть ее ответственностью можно лишь условно, в экономическом смысле.

Существует ли вообще возможность ограничения ответственности  в предпринимательской деятельности? Возможно, что одним из вариантов  будет простое разграничение областей виновного и невиновного поведения: все, что будет оставаться за пределами вины, должно приводить к исключению ответственности. Но на практике ограничение ответственности.

3. СПОСОБЫ МИНИМАЗАЦИИ  РИСКА В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Итак, атрибуты обоснованного  предпринимательского риска целесообразность и целенаправленность. Обоснованный риск является составной частью рациональной человеческой деятельности в условиях неопределенности. Это позволяет  говорить о том, что правомерным будет риск, основанный на знании объективного состояния дел, условий реализации решений, предварительном обеспечении возможных убытков и т.п.

Хозяйственное решение  с обоснованным риском представляет собой вариант поведения, выбранный  в оптимальный промежуток времени, предполагающий обоснованную вероятность достижения поставленной цели при минимальных затратах в конкретных условиях и вероятность его воздействия на решения, которые будут приняты в будущем, обеспечивающий гармоничное сочетание интересов субъектов, участвующих в выработке, выборе и реализации данного действия (решения), с общественными интересами.

Поэтому представляется возможным кратко осветить общие положения о минимизации предпринимательских рисков и ответственности.

Как было доказано в данной работе, любое положительное действие в обязательстве составляет для предпринимателя определенный интерес, но в тоже время оно сопряжено с известным риском. Однако риск не может освободить от выполнения обязательства и от ответственности за нарушение его условий. Возможность случайного наступления неблагоприятных последствий при правомерном поведении, и, как следствие, необходимость восстановления имущественной сферы контрагента (в рамках охранительного или регулятивного правоотношения) заставляет предпринимателя учитывать риск в своей деятельности и совершать определенные действия, направленные на снижение размера убытков.

Ранее, в условиях государственно-монополистической  экономики, существовала иная по сравнению  с ныне действующей система распределения и компенсации рисков: государство брало на себя множество предпринимательских рисков, консолидировало их в едином хозяйственном механизме (существовала практика списания убытков от производственной деятельности, финансирования нерентабельных предприятий).

В условиях же рыночной экономики  проблема минимизации рисков приобретает  индивидуальный характер: большая часть  финансовых и имущественных потерь ложится на предпринимателей.

Для того, чтобы обезопасить свой бизнес от различных видов рисков, хозяйствующие субъекты вынуждены проводить внутренние правовые мероприятия, направленные на уменьшение предпринимательского риска до минимально возможного уровня. Для обозначения подобных действий в теории и на практике используется термин «минимизация риска».

Преимуществом рыночной системы организации экономики  является возможность использования  индивидуальных механизмов минимизации  предпринимательских рисков, что  гарантирует высокую степень  альтернативности принимаемых управленческих решений, не зависящих, как правило, от других субъектов хозяйствования. Они исходят из конкретных условий осуществления финансовой деятельности предприятия и его финансовых возможностей, позволяют в наибольшей степени учесть влияние внутренних и внешних факторов на уровень рисков в процессе минимизации их негативных последствий.

Минимизация предпринимательских  рисков включает в себя две неразрывно связанные составляющие: экономическую  и правовую.

Экономическая наука  подходит к проблеме минимизации  рисков с учетом сложившейся системы правового регулирования, используя дозволенные нормами права способы поведения субъекта.

Многообразие видов  риска определяет и достаточно широкий  круг правовых методов минимизации. Правовые способы минимизации риска  могут быть классифицированы следующим образом:

• основанные на предотвращении или упразднении риска;
• основанные на распределении риска;
• основанные на компенсации риска;
• основанные на поглощении риска;
• основанные на переводе риска.

В соответствии с данными  способами на практике используются следующие основные методы минимизации предпринимательских рисков:

- предотвращение или  избежание,

- лимитирование,

- диверсификация,

- хеджирование,

- распределение,

- самострахование;

- страхование рисков;

- иные методы.

В рамках одной работы раскрыть сущность всех правовых способов минимизации предпринимательских рисков не представляется возможным. Поэтому далее мы ограничимся рассмотрением такого, на наш взгляд, наиболее актуального, способа минимизации, как перевод риска - т.е. создание ситуации, при которой риск берет на себя третий хозяйствующий субъект (или государство).

В простейшем виде перевод  риска может быть осуществлен  на партнера по сделке - с покупателя на продавца и обратно, с должника на кредитора и обратно, что не является незаконным. Так, договорное переведение риска имеет место, например, когда экспортер договаривается о платеже в стабильной валюте, показывающей тенденцию к повышению, или когда импортер договаривается о платеже в слабой валюте с тенденцией к понижению. Более сложные виды перевода риска представляют собой деловые комбинации, когда риск принимают на себя третьи организации (безвозмездно или за плату).

Самыми распространенными методами минимизации предпринимательского риска, основанными на переводе риска, являются:

• залоговые соглашения,
• поручительство,
• неустойка,
• лизинг и факторинг,
• гарантии (поручительства),
• расчеты в форме аккредитивов, инкассо, векселей,
• страхование.

Залог, гарантия и неустойка, согласно гражданскому праву, являются способами обеспечения обязательств. Из этого следует, что они применимы в основном для минимизации договорных (обязательственных) рисков.