Особенности договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности

Требуемые для заключения того или иного договора существенные условия в законе формулируются по-разному. Некоторые, статьи ГК КР так и называются «существенные условия такого-то договора». Например, «существенные условия договора доверительного управления имуществом», «существенные условия договора страхования». Ст. 766 ГК РФ «Содержание государственного контракта» предусматривает, какие условия должен содержать госконтракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд, то есть каковы существенные условия данного договора.

Условия договора должны соответствовать императивным нормам закона (ст. 383 ГК КР). Стороны своим соглашением не вправе изменить это правило или ограничить его применение. В отличие от императивных соблюдение диспозитивных норм является обязательным для сторон, если они то или иное условие не сформулируют иначе (п. 4 ст. 382 ГК КР).

Помимо названных в правовых актах условий в качестве существенных таковыми являются и условия, необходимые только для договоров определенного вида.

Выделение существенных условий, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, вызывает сомнение, поскольку заключение договора означает, что стороны согласовали все его условия. Исключение составляют договоры присоединения.

Существенным условием любого договора является условие о предмете. Для некоторых договоров это условие четко определено в ГК РФ. Применительно к договору финансовой аренды в ГК КР установлено, какое имущество может быть предметом данного договора (ст. 604 ГК КР).

Хотя в ГК КР закреплен принцип возмездности договоров, цену он не относит к существенным условиям. В случаях когда цена не определена соглашением сторон и не может быть определена исходя из условий договора, а также не установлена уполномоченным органом, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 390 ГК КР).

Государственное регулирование цен распространяется в основном на продукцию естественных монополий. В соответствии с разъяснениями, содержащимися в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. (п. 4), в случае спора относительно цены наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.

Вместе с тем для некоторых договоров цена является существенным условием (например, ст. 555, 654 ГК РФ).

Договорные условия о сроке имеют большое значение для длящихся хозяйственных отношений сторон, и для некоторых договоров это условие признается существенным (договора поставки, строительного подряда, госконтракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд).

Наряду со сроками исполнения существуют и другие виды сроков, среди которых значение практически для любого договора имеет срок его действия. Общим правилом, закрепленным в ст. 385 ГК КР, является правило о том, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Однако иногда случается, что фактически договорные отношения между сторонами существуют, но еще не оформлены документально. В таких случаях в соответствии с п. 2 ст. 385 ГК КР в заключенном договоре стороны вправе установить, что предусмотренные в нем условия применяются к отношениям, возникшим до заключения договора.

Окончание срока действия договора не влечет автоматически прекращения обязательств сторон по договору. Такие последствия могут быть установлены в законе или договоре. Так, если стороны предусмотрят в договоре, что окончание срока его действия влечет прекращение обязательств, то поставщик, который не поставил оговоренное количество товаров, или подрядчик, который не закончил работу к сроку окончания договора, вправе прекратить выполнение своих обязательств. Договор, в котором такое условие отсутствует, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательств.23

§1.3. Особенности заключения, изменения и расторжения договора в сфере предпринимательской деятельности

К предпринимательским договорам применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.

В частности, порядок заключения предпринимательских договоров состоит в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить договор (оферта), а другая сторона, получив данное предложение, принимает его (акцепт) (п. 2 ст. 393 ГК КР).

Процедура заключения предпринимательского договора традиционно составляет три основные этапа:

1. направление предложения (оферты) одной стороной,
2. акцепт оферты другой стороной,
3. получение акцепта стороной, направившей оферту.24

Существуют также особенности заключения предпринимательских договоров.

Большое значение в предпринимательской деятельности имеет такое средство привлечения контрагентов по договору, как реклама. Реклама - информация (рекламная информация), распространяемая в любой форме, с помощью любых средств о физических или юридических лицах, товарах, идеях и начинаниях, которая предназначена для неопределенного круга лиц, призвана формировать и поддерживать интерес к этим физическим и юридическим лицам, товарам, идеям и начинаниям, а также способствовать реализации товаров, идей и начинаний (ст. 2 Закона КР «О рекламе» от 6 января 1999 года № 1). Речь идет о рекламе, осуществляемой в связи с предпринимательской деятельностью.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 398 ГК КР). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может осуществляться в различной форме: помещением объявлений в печати, на телевидении, рассылкой проспектов, буклетов, каталогов, устройством рекламных щитов и т.п. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет так называемая публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 398 ГК КР). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 393 ГК КР).

Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 399 ГК КР).  Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. В предпринимательской деятельности возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте (п.3  ст. 399  ГК КР).

В возникающих при этом взаимоотношениях сторон важно обратить внимание на два момента.25 Во-первых, после направления оферты у хозяйствующего субъекта могут измениться планы - отпасть надобность в данном договоре, появиться необходимость в уточнении его существенных условий и т. п. В схожей ситуации подчас оказывается и лицо, получившее оферту и поспешившее без достаточного продумывания своих потребностей и возможностей акцептировать ее. Как и насколько связаны один - сделанным предложением, другой - соглашением на него? По поводу оферты действует следующее правило: она связывает направившее ее лицо с момента получения оферты адресатом. Значит, при изменении своего отношения к сделанному им предложению оференту надо постараться в возможно более короткий срок сообщить об - этом лицу, которому он направил оферту. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Точно такое же правило установлено и для отзыва акцептантом данного им согласия на оферту. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным.

Во-вторых, часто возникает необходимость ускорить обмен информацией между сторонами, быстрее согласовать не только существенные, но и все другие условия договора. Не зря же в рыночные, предпринимательские отношения прочно вошел афоризм «время - деньги». В целях повышения оперативности и ответственности в договорной работе полезно использовать два способа. Так, делая предложение о заключении договора, указывать срок для ответа. Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. В случаях, когда, своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным. Как видим, все ясно и просто.

Иначе решается вопрос при отсутствии в письменной оферте срока для акцепта: договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени. При устной оферте без указания срока для акцепта договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. В законах и иных правовых актах срок для ответа на письменную оферту устанавливается крайне редко: Он обычно определяется законодательно тогда, когда договор имеет оборонное или государственное значение. «Нормально необходимое время» для получения акцепта тоже всякий может толковать по-своему. Поэтому во избежание с самого начала конфликтов во взаимосвязях с будущим партнером следует устанавливать в оферте срок для ответа.

Определен ли в законе, ином правовом акте либо оферте срок для акцепта или нет - в любом случае ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. И тогда все начинается сначала, только в обратном порядке: бывший оферент становится акцептантом, а акцептант - оферентом.

Разногласия, возникающие при заключении договора, разрешаются прежде всего непосредственно самими возможными контрагентами путем устных переговоров, переписки и иными способами. Но в двух случаях для разрешения преддоговорного спора стороны (или одна из сторон) могут обратиться в суд. Во-первых, если имеется взаимное согласие всех спорящих сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение суда. Такое согласие должно быть недвусмысленно выражено сторонами в какой-либо письменной форме и подтверждено (подписано) компетентными представителями в переговорах. Во-вторых, если такая возможность установлена Гражданским кодексом КР и иными законами. В частности, она предусмотрена для случаев, когда заключение договора является обязательным.26

Место заключения договора указывается в нем. При отсутствии указания договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 405 ГК КР).

Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют другие способы его заключения.

К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.

Заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 387 ГК КР).

Как правило, договор присоединения принимается целиком, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий данного договора, он признается незаключенным.27

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

Законодательство Кыргызской Республики содержит повышенные требования к стороне, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование этой стороны об изменении или расторжении договора присоединения, который хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия, если при этом присоединяющаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п. 3 ст. 387 ГК КР).

Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке. Как указывалось ранее, обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

В Российской Федерации, к примеру,  наряду с уже упомянутыми случаями обязательного заключения публичного договора, государственных контрактов на поставку продукции для государственных нужд, для предпринимателей, занимающих доминирующее положение на рынке и др., сходное требование существует и для субъектов естественных монополий. Так, последние не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары (п. 1 ст. 8 Закона о естественных монополиях).28