Особенности договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности

Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.

Предварительный договор — это соглашение сторон, по которому, последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 388 ГК КР). Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Возможны два основные варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

а) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

б) когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.

В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.

При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 406 ГК КР).

Заключение предпринимательских договоров на торгах. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 408 ГК КР). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории государства инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.

В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых — только лица, специально приглашенные для этой цели.

Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, а на аукционе — лицо, предложившее наиболее высокую цену (п.4 ст.408 ГК КР). Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов является обязанностью продавца, неисполнение которой влечет  его ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов вправе также требовать понуждения данного лица к заключению договора.

Форма торгов определяется собственником продаваемого товара или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом (п.4 ст.408 ГК КР). Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п. 5 ст. 408 ГК КР).

Как правило, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

При отказе от проведения открытых торгов с нарушением срока, установленного в законе или извещении, а закрытых торгов — независимо от срока отказа, организатор обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.29

Участники торгов вносят задаток, который подлежит возврату, если торги не состоялись. Задаток возвращается также участникам торгов, не выигравшим их. Сумма задатка, внесенная лицом, выигравшим торги, засчитывается в счет исполнения обязательств по заключению договора.30

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения торгов протокол, который имеет силу договора. Обязательство по передаче имущества, выполнению работ, оказанию услуг возникает из сложного юридического состава, элементами которого являются договор на проведение торгов и подписанный протокол.

Предметом торгов может быть заключение договора или право на его заключение. В последнем случае протокол можно рассматривать в качестве предварительного договора, в соответствии с которым основной договор должен быть заключен сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока. При уклонении одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении к его заключению, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

При заключении государственного контракта путем проведения торгов, состав юридических фактов, в соответствии с которым возникает обязательство по передаче продукции, выполнению работ или оказанию услуг, усложняется.

Заказчик публикует в средствах массовой информации приглашения к участию в торгах. В некоторых случаях претенденты проходят квалификационный отбор. Прошедшим его заказчик предоставляет конкурсную информацию с набором определенных условий. В соответствии с условиями конкурсной информации поставщики представляют письменные заявки, которые можно рассматривать в качестве оферт. Выигравшая заявка является основанием заключения государственного контракта.31

Если государственным контрактом на поставку товаров для государственных нужд предусмотрено, что поставка осуществляется покупателю по договорам поставки товаров для государственных нужд, государственный заказчик направляет поставщику и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику, являющееся основанием заключения договора поставки товаров для государственных нужд. Обязательство поставки товаров возникает из совокупности указанных юридических фактов.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Изменение и расторжение предпринимательских договоров. Законодательство Кыргызской Республики предусматривает ограниченный перечень оснований изменения и расторжения заключенных договоров. Законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного и предпринимательского оборота.

Одним из наиболее распространенных оснований изменения или расторжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 411 ГК КР). В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. Причем такое соглашение должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.

Арбитражная практика исходит из того, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, можно рассматривать совершение стороной конклюдентных действий. Например, как согласие на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является односторонний отказ от исполнения договора, если такой отказ предусмотрен договором или законом. Так, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения данного договора лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (ст. 699 ГК КР). Отказом от исполнения договора розничной купли-продажи считаются конклюдентные действия покупателя, заключающиеся в неоплате товара в срок, установленный в договоре и предусматривающий предоплату (п. 2 ст. 464 ГК КР).

Предпринимательский договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также при существенном нарушении договора другой стороной. Нарушение признается существенным, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 411 ГК КР). Например, существенным нарушением договора купли-продажи признается передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно либо проявляющимися вновь после их устранения (п. 2 ст. 438 ГК КР).

Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 412 ГК КР). Стороны вправе договориться о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, а также о его расторжении. При невозможности достижения такой договоренности договор может быть изменен или расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно четырех условий:

а) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

б) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру и условиям оборота;

в) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

г) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.32

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Так, подрядчик вправе требовать изменения договора, а при отказе заказчика - его расторжения в связи с существенным возрастанием стоимости материалов и оборудования, предоставленных заказчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора подряда (п. 6 ст. 630 ГК КР).

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке, обязана соблюсти обязательный досудебный порядок урегулирования споров. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучении ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.

К последствиям изменения или расторжения предпринимательских договоров применяются правила ст. 414 ГК КР. А именно: при расторжении договора обязательства сторон прекращаются. При изменении договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде. В случае расторжения или изменения договора обязательства считаются прекращенными или измененными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора. 

Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

§ 1.4. Общие правила исполнения договоров в сфере предпринимательства

В ГК КР закреплен принцип надлежащего исполнения обязательств — они должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 299 ГК КР). Надлежащее исполнение включает в совокупности исполнение надлежащим лицом, надлежащему лицу, в надлежащий срок, в надлежащем месте, в надлежащем объеме и надлежащим способом.33

В доперестроечный период одним из главных принципов исполнения договоров был принцип реального исполнения хозяйственных обязательств между социалистическими организациями. В условиях рыночной экономики можно считать, что этот принцип утратил свой всеобщий характер. При плановом хозяйстве главной целью являлось неуклонное выполнение плановых заданий, деньги же не выполняли по существу своих функций; в рыночной же экономике целью предпринимательской деятельности является получение прибыли, а исполнение обязательств в натуре отступает на второй план, подтверждением чему может служить ряд правил, установленных в гражданском законодательстве.34