Понятие и виды отпусков

     Статья 126 ТК РФ дополнена новой ч. 2,  в которой решается  ставший  спорным для  практики вопрос о том, полностью или частично можно компенсировать отпуска, полагающиеся работнику и не предоставлявшиеся ему в течение нескольких лет (хотя это и запрещено законом). Теперь этот вопрос решен непосредственно в Кодексе, и дебаты можно прекратить. В  соответствии  с  ч. 2  ст. 126,  если  ежегодные  оплачиваемые  отпуска  суммируются  или переносятся,  денежной  компенсацией  может быть  заменена  только  часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающего 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.  Таким  образом,  подтверждается  гарантия  предоставления  работнику  по  крайней  мере минимального  отпуска (ст. 115),  обеспечивается  соблюдение  конституционного  права  на  отдых (см. ст. 37 Конституции РФ). Более  точно  сформулирована  теперь  ч. 3  ст. 126 ТК РФ.  В ней упомянуты не  только  основные отпуска,  предоставляемые  указанным в ней категориям  работников.  Их  замена  денежной компенсацией  не допускается.  Исключение  составляют  случаи  увольнения,  когда  и  таким работникам (как  и  другим)  допускается  выплата  денежной компенсации за  неиспользованный отпуск²⁸.

     Компенсация  за  неиспользованные  отпуска,  как  и  все  иные  выплаты,  причитающиеся работнику  от  работодателя  при  прекращении  трудового  договора,  должна  быть  произведена  в день увольнения работника (см. ч. 1 ст. 140 ТК). Для  определения  размера  денежной  компенсации  за  неиспользованные  ежегодные отпуска  необходимо  рассчитать  продолжительность  отпусков,  не  использованных  работником  к моменту увольнения. При этом следует исходить из того, что полагающиеся работнику отпуска не пропадают,  даже  если  он  своевременно  их  не  использовал:  либо  полагающийся  отпуск  должен быть предоставлен в натуре, либо заменен денежной компенсацией.

     Отпуск, полагающийся за полностью отработанный рабочий  год,  компенсируется в  размере среднего заработка, которым должен был быть оплачен этот отпуск.

     В  случае  если  полный  рабочий  год  не  отработан,  компенсация  выплачивается в размере среднего  заработка  за  отпуск,  продолжительность  которого  определяется  пропорционально отработанным месяцам. Неполные месяцы, составляющие менее половины месяца, исключаются из  подсчета,  а  излишки,  составляющие  не  менее  половины  месяца,  округляются  до  полного месяца²⁹.

     Кодекс предусматривает возможность предоставления отпуска с последующим увольнением (кроме увольнения  за  виновные  действия)  по  письменному заявлению работника и определяет, что в этом случае днем увольнения считается последний день отпуска. По общему правилу днем увольнения считается последний день работы (см. ч. 3 ст. 84.1 ТК).

     Кодекс  допускает предоставление отпуска  с последующим увольнением и  при расторжении срочного  трудового  договора.  Это  означает  продление  срока  трудового  договора  на  период предоставленного отпуска на основании закона.

     К виновным основаниям увольнения относится  расторжение трудового договора по пп. 5, 6, 7, 8, 9, 10 ст. 81, п. 1 ст. 336 и ст. 348.11 ТК РФ.

     При увольнении за виновные действия работник может обжаловать в судебном порядке основание увольнения, требовать его изменения на увольнение по собственному желанию, а также предоставления неиспользованных дней отпуска с указанием дат увольнения последнего дня отпуска. Признание судом увольнения работника за виновные действия незаконным и (или) необоснованным влечет возникновение у работодателя обязанности по изменению формулировки увольнения на собственное желание и по предоставлению работнику всех неиспользованных дней отпуска с указанием днем увольнения последнего дня отпуска³⁰.

     Совершение  работником,  выполняющим  воспитательные функции,  аморального  проступка, несовместимого  с  продолжением  данной  работы,  в  процессе  осуществления  его  трудовой функции (во время работы) также относится к виновным действиям (п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК).

     Верховный Суд РФ разъяснил, что, если виновные действия, дающие основание для утраты доверия,  либо  аморальный  проступок  совершены  работником  по  месту  работы  и в связи с исполнением им  трудовых  обязанностей,  такой работник  может быть  уволен  с работы (соответственно  по  пп. 7  или 8 ч. 1  ст. 81  ТК)  при условии соблюдения  порядка применения дисциплинарных взысканий. Если  расторжение  трудового  договора  по  пп. 7  и 8 ч. 1 ст. 81  ТК  производится в случае, когда виновные действия, дающие основание для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником не по месту работы и не в связи с исполнением им  трудовых  обязанностей, то при этих обстоятельствах увольнение не является мерой дисциплинарного взыскания³¹.

     С точки зрения трудового законодательства добровольный отказ работника использовать свое право на ежегодный отпуск не является оправданием для работодателя. Независимо от причин непредоставление работнику отпуска является серьезным нарушением трудового законодательства, включая законодательство об охране труда. Причем ответственность за такое нарушение лежит именно на работодателе. Он может быть подвергнут административному штрафу (п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ³²). Часть 4 статьи 124 Трудового кодекса запрещает непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд. Таким образом, максимальная продолжительность неиспользованных отпусков не может превышать 56 календарных дней.

     Из  вышеизложенного следует, что законодатель через статью 114 Трудового кодекса РФ реализует конституционное право граждан на отдых.

     § 2. Ежегодный дополнительный отпуск

     В установленных ТК РФ и другими  федеральными законами случаях работникам помимо ежегодного основного оплачиваемого отпуска предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска.

     Дополнительный оплачиваемый отпуск – это трудовой отпуск, предоставляемый отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, коллективным договором или локальными нормативными актами. Он не носит всеобщего характера. Он предоставляется работникам сверх ежегодного основного оплачиваемого отпуска и присоединяется к основному³³. Дополнительные оплачиваемые отпуска различаются по их продолжительности, а также по основаниям возникновения и порядку предоставления.

     Дополнительные  отпуска, предусмотренные законодательством, названы в ст. 116 ТК РФ. Это отпуска, предоставляемые работникам:

- занятым на работах с вредными или опасными условиями труда;

- имеющим особый характер работы;

- с ненормированным рабочим днем;

- работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностям;

- в других  случаях, предусмотренных ТК и  иными федеральными законами.

     Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда (ст. 117 ТК РФ) предоставляется с целью хотя бы частичной компенсации негативного влияния, оказываемого на работника  вредным производственным фактором. Такие отпуска предоставляются работнику, помимо основного отпуска, во всех организациях независимо от форм собственности и организационно-правовых форм, в соответствии со Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день (утв. постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25 октября 1974 г. № 298/П-22). В зависимости от профессии, продолжительность дополнительного отпуска в Списке колеблется от 6 до 36 рабочих дней.

     Минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и условия его предоставления устанавливаются в порядке, определяемом Правительством РФ, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

     Перечень  категорий работников, которым устанавливается дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная его продолжительность и условия предоставления определяются нормативными актами Правительства РФ³⁴.

     Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется с целью компенсации нагрузки сверх установленной продолжительности рабочего времени (ст.ст. 101, 119 ТКРФ).

     Так, согласно ст. 101 ТК РФ, ненормированный рабочий день представляет собой работу за пределами установленной для работников продолжительности рабочего времени. Так, отдельные категории работников, за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени, могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций. Ненормированный рабочий день может устанавливаться некоторым работникам, труд которых связан с особым характером и спецификой выполняемой функции. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

     Работа  в таких условиях компенсируется предоставлением работнику ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска.

     До  вступления в силу Федерального закона от 30.06.06 года № 90-ФЗ в случае, когда отпуск за ненормированный рабочий день не предоставлялся, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени работнику с его письменного согласия оплачивалась как за сверхурочную работу. С 6 октября 2006 года законодатель исключил такую возможность³⁵.

     Дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, присоединяется к ежегодному основному оплачиваемому отпуску (в том числе удлиненному), а также к другим ежегодным дополнительным оплачиваемым отпускам. Продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работников с ненормированным рабочим днем не может быть менее трех календарных дней. Для  организаций,  финансируемых  из  бюджета,  порядок  и  условия  предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска для этой категории работников определяются следующими правилами:

     1) для организаций, финансируемых  из федерального бюджета, - Правительством  РФ;

     2) для организаций, финансируемых  из бюджета субъекта РФ, - органом  власти субъекта РФ;

     3)  для  организаций,  финансируемых  из  местного  бюджета, -  органами  местного самоуправления.

     Другие  организации  решают  этот  вопрос  самостоятельно  с  учетом  наличия  собственных средств³⁶.

     Постановлением  Правительства РФ от 11 декабря 2002  г. N 884  утверждены Правила предоставления  ежегодных  дополнительных  оплачиваемых  отпусков  работникам  с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета³⁷.

     Дополнительный  отпуск работникам Севера предусмотрен ст. 321 ТК РФ и ст. 14 Закона РФ от 19 февраля 1993 г. № 4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях³⁸».

     Лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляется дополнительный отпуск продолжительностью 24 календарных дня, в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней (ст. 321 ТК РФ).

     Дополнительный  отпуск продолжительностью 8 календарных  дней, предоставляемый работникам тех  районов Севера, которые не относятся к районам Крайнего Севера или местностям, приравненным к районам Крайнего Севера, предусмотрен ст. 14 Закона РФ от 19 февраля 1993 г. № 4520-1. И хотя Трудовой кодекс РФ дополнительного отпуска этим категориям работников не устанавливает, отпуск должен предоставляться, поскольку ст. 116 ТК РФ допускает возможность установления дополнительных отпусков иными федеральными законами. В связи с тем что Трудовым кодексом РФ дополнительный отпуск для работников районов Севера, где установлены районные коэффициенты и процентные надбавки и которые не относятся к районам Крайнего Севера или местностям, приравненным к ним, не предусмотрен, у работодателей возникает вопрос о том, не противоречит ли ст. 14 Закона от 19 февраля 1993 г. № 4520-1 ТК РФ и, следовательно, подлежит ли она применению?

     Действительно, Трудовой кодекс РФ такой отпуск не устанавливает, однако в ст. 116 ТК РФ указано, что дополнительные отпуска могут также предоставляться в случаях, предусмотренных иными федеральными законами (каковым и является Закон от 19 февраля 1993 г. № 4520-1).

     Трудовое  законодательство не содержит норм, которые  бы регулировали вопрос исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск работникам Севера. Поэтому, по моему мнению, при исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск работникам Севера, следует руководствоваться положениями ч. 1 и 2 ст. 121 ТК РФ, то есть должен применяется порядок, аналогичный порядку исчисления стажа работы, дающего право на основной отпуск.