Незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ и их аналогов (статьи 228, 228-1, 228-2 УК РФ)

б) в крупном размере;

в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего  возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего, - наказываются лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

3. Деяния, предусмотренные частями  первой или второй настоящей  статьи, совершенные:

а) организованной группой;

б) лицом с использованием своего служебного положения;

в) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста;

г) в особо крупном размере, - наказываются лишением свободы на срок от восьми до двадцати лет со штрафом  в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы  или иного дохода осужденного  за период до пяти лет или без  такового.»

Объективная сторона преступления, предусмотренного статьей 228-1 УК РФ, выражается в незаконном производстве, сбыте или пересылке наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

В качестве объекта преступления выступает здоровье населения.

Производство наркотических средств, психотропных веществ - это действия, направленные на серийное получение наркотических средств или психотропных веществ из химических веществ и (или) растений.

Переработка наркотических  средств, психотропных веществ - действия, в результате которых происходят рафинирование (очистка от посторонних примесей), повышение в препарате концентрации наркотических средств или психотропных веществ, а также получение на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.

Местом изготовления синтетических наркотических средств являются подпольные лаборатории, которые могут быть организованы на квартирах, дачах в общежитиях, в научно-исследовательских институтах, в том числе и на химических производствах. Незаконная переработка таких средств и веществ окончена с момента начала процесса переработки и не зависит от факта полной очистки от посторонних примесей или повышения в такой смеси концентрации наркотических средств.

Подготовка к незаконному изготовлению, хранению, сбыту наркотических средств и психотропных веществ обычно включает в себя интеллектуальную и техническую части.⁴³

Интеллектуальная	Техническая
Подготовка мест для изготовления, хранения, а также каналов поступления и сбыта наркотических средств и психотропных веществ. Изучение специальной  литературы по методикам изготовления; по воздействию наркотических средств на организм человека.	Приобретение прекурсоров, других веществ, материалов и оборудования, необходимых  для изготовления наркотических средств и психотропных веществ. Сборка установки для изготовления.

 

А.И. Александров предлагает разделять  подпольные производства наркотиков на две группы:

1. подпольные лаборатории, организованные на дачах, квартирах, научно-исследовательских лабораториях;
2. подпольные промышленные производства.⁴⁴

Промышленное производство второй группы обычно снабжено всем необходимым оборудованием, процесс производства отлажен.

Незаконная пересылка - представляет собой перемещение предмета преступления любым способом (например, багажом, с попутными пассажирами и т.д.), которое производится без участия отправителя.

В статье 22 Федерального закона 1998 г. содержится категорический запрет на пересылку наркотических средств или психотропных веществ в почтовых отправлениях, в том числе международных. Этот запрет распространяется на гуманитарную помощь, за исключением случаев, когда при официально объявленной чрезвычайной ситуации решением Правительства Российской Федерации не предусматривается иное. Отправка с курьером вызывает ряд вопросов в соответствии с УК. Если курьер понимает, что с ним отправляется, он несет ответственность за незаконное хранение наркотических средств или психотропных веществ с целью продажи и перевозки. Следует ли ему также вменять в вину «приобретение»? Некоторые приводят аргументы, что приобретение не имеет значения, так как курьер не становится владельцем в прямом смысле этого слова, а скорее курьером и не более того. Его могут считать продавцом, так как он передает наркотические средства или психотропные вещества третьему лицу. Это было бы очень жестоким, так как настоящий продавец является владельцем, который осуществил доставку и занимается подготовкой - все это дает основания предположить, что курьер не является частью организованной группы, вовлеченной в совершение преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Если курьер не понимает, что подлежит отправке, на него не должно распространяться судебное обвинение, но грузоотправитель будет нести уголовную ответственность за приобретение, хранение, отправку и продажу, а получатель - за приобретение и хранение, по меньшей мере. Пересылка наркотических средств и психотропных веществ через таможенную границу Российской Федерации, в дополнение к статье 228-1, должна повлечь ответственность по статье 188 УК (контрабанда).

Сбыт - особенно трудный термин. В русском языке в юридическом контексте обычно говорится о «продаже» в смысле возмездной передачи прав, товаров, собственности, и так далее, часто употребляется сочетание слов, используемое в Гражданском кодексе РФ для описания договора купли-продажи. В УК РФ широко используется другое выражение, которое употреблялось еще в советской плановой экономике: сбыт, который определяется в одном из Комментариев⁴⁵ как «любые способы возмездной или безвозмездной передачи другим лицам наркотических средств или психотропных веществ (например, продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, введение инъекций другому лицу владельцем того вещества или средстваи т. д.»

Под незаконным сбытом наркотических средств или психотропных веществ другой Комментарий предлагает понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, обмен, уплату долга и т.д.), а также иные способы распространения, например, путем введения инъекций наркотического средства.⁴⁶

Термин настолько широк, что  полезно определить то, что не подпадает  под понятие «сбыта». Примеры  из Комментариев Г.Н. Борзенкова и В.М. Лебедева включают: избавление от этих средств и веществ путем оставления их в определенном месте, выбрасывания в мусоросборник, инъекции наркотического средства или психотропного вещества одним лицом другому, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю, а не тому, кто производит инъекцию.

Если посредник приобретает  наркотические средства или психотропные вещества в количестве, соразмерном  с личным потреблением, на деньги потребителя по его просьбе без приобретения прав на владение этими средствами или веществами, когда умыслом охватывается лишь приобретение без цели сбыта, в этом нет состава сбыта. Определенный умысел в этих обстоятельствах будет зависеть от таких факторов, как договоренность с потребителем на приобретение на этих условиях и при этих обстоятельствах такого количества средства или вещества, приобретено ли оно для реализации потребителем, промышленного способа изготовления, тары и было ли намерение на повторный сбыт или приобретение осуществлено лицом, которое само не потребляет наркотические средства или психотропные вещества.⁴⁷

В судебной практике существовали проблемы квалификации преступлений по ч.1 и ч.4 статьи 228 УК РФ. Приведем пример из судебной практики.

В 1999 г. районный суд города Москвы признал Г. виновным по статье 228(1) и (4) УК РФ в незаконном приобретении и хранении наркотических средств  в крупном размере и неоднократно без цели сбыта, а также в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта, в перевозке, и сбыте двух пакетов, содержащих 0.03 грамма героина каждый. 1 марта 1999 года Г. приобрел героин у З. и в тот же день передал один из пакетов с героином О., после чего был задержан. О. договорился выдать Г. сотрудникам внутренних дел как торговца наркотиками и назначил с ним встречу, попросив Г. достать героин для О., и передал Г. за героин 300 рублей. Г. приобрел у З. героин для О., оставив один пакет для собственного потребления. О. был освобожден от уголовной ответственности за активное содействие следствию при раскрытии преступления, совершенного Г. После рассмотрения ряда жалоб и протестов Президиум Верховного Суда РФ отменил данное решение. По мнению суда у Г. не было наркотических средств при первой встрече с О. Героин, который Г. приобрел для О., был куплен на деньги О., и принадлежит О. Таким образом, О. не «приобрел» героин у Г. в том смысле, который был заложен законодателем, и договоренность между ними не могла рассматриваться как «сбыт» согласно статье 228 (4)УК. Г. не приобрел героин для продажи О., оплата была произведена только за героин, не включая долю Г. Президиум также отказался признать Г. виновным в перевозке наркотиков, поскольку героин был приобретен в небольших количествах и без цели сбыта. Обвинение по статье 228(1) было подтверждено.⁴⁸

Кроме того, российские суды включали ожидаемую продажу и предварительно оплаченные заказы в понятие сбыта. Так, Д. был признан виновным в получении аванса за наркотическое средство по статье 224(2) УК РСФСР 1960 г. Суд счел, что договоренность с клиентом была доказательством намерения осуществить сбыт наркотических средств.⁴⁹

Исследования показывают, что сбыт наркотических средств осуществляется, как правило, в следующих местах:⁵⁰

→ станции метрополитена (29,4%),

→ квартира, комната в общежитии, дом сбытчика (31,2%),

→ место работы, учебы сбытчиков (6,24%),

→ квартира потребителя (5,46%),

→ место учебы потребителей (3,9%),

→ кафе, бар, ресторан (4,68%),

→ квартира, снимаемая сбытчиком (0,78%),

→ гостиницы, вокзалы, кинотеатры, магазины (6,24%),

→ иные места (улицы, рынки и т.д.) (12,48%).

Далее рассмотрим деяния, предусмотренные  п. «в» анализируемой статьи, т.е. преступные действия, совершенные лицом с использованием своего служебного положения. В соответствии со статьей 47 Федерального закона 1998 г. наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры, инструменты или оборудование, изъятые из незаконного оборота, подлежат конфискации и обращению в доход государства или уничтожению, если их дальнейшее использование признано нецелесообразным органом, осуществляющим конфискацию. Порядок уничтожения устанавливается Правительством Российской Федерации.⁵¹ Главной новацией в Федеральном законе 1998 г., принятом в исполнение Конвенции 1988 г. (статья 11), является возможность проведения контролируемых поставок и проверочной закупки наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров в целях оперативно-розыскной деятельности. Эта статья позволяет российским правоохранительным органам разрешать и контролировать перемещение или ввоз и вывоз таких средств и веществ на территории России или за ее пределами в следственных целях, включая сотрудничество с иностранными правоохранительными органами. Должностные лица органов, уполномоченных осуществлять контроль за соблюдением Федерального закона 1998 г., имеют в пределах их компетенции право производить осмотр земельных участков, мест разработки, производства, изготовления, переработки, хранения, отпуска, реализации, распределения, приобретения, использования и уничтожения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, проверять соответствие установленным правилам, включая право изымать образцы для сравнительного исследования, опечатывать помещения, требовать объяснений и документов, а также давать предписания в отношении устранения нарушений. Должностные лица органов дознания, следователи прокуратуры могут входить в любые помещения и  производить осмотр мест, в которых осуществляется деятельность, связанная с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Органы, уполномоченные противодействовать незаконному обороту действуют на основании целевых программ, принятых на федеральном уровне и субъектами Российской Федерации.

Таким образом, преступные деяния, предусмотренные  п. «в» ч. 3 статьи 228-1 могут выражаться в нарушении порядка и правил контроля представителями правоохранительных органов за законным оборотом наркотических средств и психотропных веществ или при осуществлении ими следственных действий.

Подчеркнем, что для квалификации содеянного по ст. 228-1 УК РФ необходимо, чтобы незаконное производство или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов осуществлялась с целью сбыта. Отсутствие цели сбыта в данном случае дает основание для квалификации содеянного по ст. 228 УК РФ. Пересылка наркотических средств и психотропных веществ через таможенную границу Российской Федерации, в дополнение к статье 228-1, вероятно, повлечет ответственность по статье 188 УК РФ (контрабанда).

Часть первая (перечисленные деяния в небольших размерах) влечет от 4 до 8 лет. Формально срок увеличивается: по действующему УК РФ, сбыт в небольших размерах (часть вторая) наказывается от 3 до 7 лет. Но поскольку часть вторая на практике не работала, а небольшими размерами (до 10 доз) становятся признаваемые сегодня крупными и особо крупными, наказание за сбыт в небольших размерах в действительности смягчается (действующая редакция части четвертой, карающей за особо крупный, а на самом деле - любой размер, устанавливает от 7 до 15 лет).

Вторая часть новой статьи 228-1 (от 5 до 12 лет) УК РФ предусматривает  ответственность за те же деяния, совершенные  при наличии следующих квалифицирующих признаков:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) в крупном размере;

в) деяния, совершены лицом, достигшим  восемнадцатилетнего возраста, в  отношении заведомо несовершеннолетнего.

Наиболее строгое наказание  предусматривает третья часть статьи 228-1 (от 8 до 20 лет с возможным штрафом  до миллиона рублей) за те же действия, совершенные в особо крупном  размере, организованной группой, лицом  с использованием служебного положения (например, милиционером) либо в отношении подростка, заведомо не достигшего 14-ти лет.

В соответствии с ч.3 ст.35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Данная форма соучастия  отличается от предыдущей признаком  устойчивости. Этот признак обычно предполагает умысел соучастников на совершение не одного, а нескольких преступлений (например, организованная группа создана для совершения для сбыта наркотических средств в учебном заведении). Однако устойчивость может выражаться и в тщательности подготовки одного преступления. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем постановлении «О судебной практике по делам о вымогательстве» от 4 мая 1990 г. No.3 (с последующими изменениями) указал: «Под организованной группой, предусмотренной в качестве квалифицирующего признака... следует понимать устойчивую группу из двух или более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких преступлений. Как правило, такая группа тщательно готовит и планирует преступление, распределяет роли между соучастниками, оснащается техникой и т.д.»⁵². Совершение преступления организованной группой применительно к ряду составов предусматривается законодателем в качестве особо отягчающего (квалифицированного) состава преступления.