Правовое регулирование электронной коммерции

Но такой подход будет  не совсем правильным. Понятие «торговля» значительно более узко, чем понятия  «коммерция» и «экономическая (предпринимательская) деятельность». Поэтому необходимо различать эти понятия и рассматривать электронную торговлю как частный случай электронной коммерции.

При разработке и принятии Гражданского кодекса РФ законодатель принципиально отказался от использования для определения деятельности, направленной на извлечение прибыли, термина «коммерция». Для обозначения базового понятия в сфере имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, в российском гражданском законодательстве используется понятие «предпринимательская деятельность» и производные от него правовые конструкции: предпринимательская деятельность граждан без организации юридического лица, несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя, незаконное предпринимательство, предпринимательские риски.

Конституция РФ закрепляет термин «экономическая деятельность»  в ч. 1 ст. 8: «В Российской Федерации  гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности»  и ст. 34: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию».

При этом анализ норм ст. 34 Конституции РФ позволяет сделать  вывод о том, что:

-понятия «предпринимательская  деятельность» и «экономическая  деятельность» различаются по  своему объему;

-понятие «экономическая деятельность» шире понятия «предпринимательская деятельность», ибо последняя рассматривается Конституцией РФ в качестве одного из видов экономической деятельности.

Вместе с тем следует  учитывать, что в Конституции  РФ впервые закрепляется право свободного ведения экономической деятельности каждого гражданина России и иных лиц, законно находящихся на ее территории, а также специально выделяется предпринимательская деятельность в качестве главного ее вида.

Таким образом, под электронной экономической деятельностью (экономической деятельностью, осуществляемой в электронной форме, в том числе с использованием глобальной компьютерной сети Интернет), следует понимать предпринимательскую деятельность, а также тесно связанную с ней непредпринимательскую деятельность (иную, не запрещенную законом экономическую деятельность), осуществляемую в принципиально новой электронной форме - с использованием современных коммуникационных средств, в том числе в информационной среде глобальной компьютерной сети Интернет.

Из всего вышеизложенного  можно сделать вывод о том, что электронная коммерция (электронная экономическая деятельность) может пониматься в двух смыслах - широком и узком. Электронная экономическая деятельность в узком смысле - экономическая деятельность указанного вида, осуществляемая в информационной среде глобальной компьютерной сети Интернет и с использованием этой сети. Электронная экономическая деятельность в широком смысле - экономическая деятельность указанного вида, осуществляемая как в информационной среде глобальной компьютерной сети Интернет и с использованием этой сети, так и в иных электронных формах, при помощи иных электронных средств (например, электронных терминалов, соединенных локальными и специальными компьютерными сетями). Особенность и значение такого подхода заключаются в этом случае в том, что во втором случае в объем понятия электронной экономической деятельности включается, например, вся электронная банковская деятельность.

1.2 Виды электронной  экономической деятельности

Классификация видов  экономической деятельности, осуществляемой в электронной форме с использованием глобальной компьютерной сети Интернет, может быть проведена по следующим  основаниям:

- в зависимости от  функционально-производственных и  экономических признаков такой электронной деятельности;

- в зависимости от  степени легальности такой деятельности;

- в зависимости от  юрисдикции участников такой  деятельности;

- в зависимости от  публично-правового или частноправового  статуса субъектов такой деятельности;

- субъектный состав  отношений в сфере осуществления  электронной экономической деятельности.

В соответствии со ст. 9 типового закона «об электронной торговле» ООН с производственно-функциональной точки зрения «экономическая деятельность как процесс есть сочетание действий, приводящих к получению определенного перечня продукции». При этом происходит объединение ресурсов (оборудование, рабочая сила, технологии) и производственного процесса для создания конкретных товаров (работ, услуг) и их перераспределения между участниками такой деятельности в пределах определенного (национального или международного) рынка⁹.

В связи с этим следует  различать электронную экономическую деятельность, связанную с перераспределением товаров, и электронную экономическую деятельность, связанную с перераспределением работ, услуг.

1) Электронная экономическая  деятельность, связанная с перераспределением  товаров. 

Следует отметить, что  Гражданский кодекс РФ не содержит определения товара. Более того, например, в ст. 454 ГК РФ товар трактуется качестве синонима вещи. В свою очередь, в соответствии с НК РФ для целей налогообложения товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. Под имуществом в законодательстве о налогах и сборах понимаются вид объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

Применительно к экономическим  отношениям, формирующимся в процессе использования глобальной компьютерной сети Интернет, зарубежные авторы выделяют два вида товаров: «мягкие» (soft) и «жесткие» (hard). При этом под «мягкими» товарами понимаются товары, перераспределение (поставка) которых возможно в электронной форме: информационные и звуковые файлы, программные продукты (программное обеспечение), а под «жесткими» - все остальные недвижимые и движимые вещи. Следует отметить, что в определенных случаях в форме «мягких» товаров могут выступать представленные в электронной форме ценные бумаги (бездокументарные ценные бумаги - ст. 149 ГК РФ) и безналичные денежные средства (так называемые «электронные деньги»). Таким образом, основным видом рассматриваемой категории электронной экономической деятельности является электронная торговля (Electronic trading или Internet trading)¹⁰.

2) Электронная экономическая деятельность, связанная с перераспределением работ и услуг.

В соответствии с п. 4 ст. 38 Н К РФ работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организаций и (или) физических лиц. Под услугой понимается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуествления этой деятельности.

При классификации видов  экономической деятельности, осуществляемой с использованием глобальной компьютерной сети Интернет в зависимости от степени легальности такой деятельности, следует разделять: правомерную (законную) деятельность, неправомерную деятельность и преступную деятельность в электронной сфере.

Различая виды экономической  деятельности, осуществляемой в электронной  форме с использованием глобальной компьютерной сети Интернет, под правомерной (законной) экономической деятельностью хозяйствующих субъектов в электронной сфере мы понимаем любую экономическую деятельность, не запрещенную действующим российским законодательством, осуществляемую надлежащим лицом при наличии необходимого для осуществления деятельности такого вида в традиционной (неэлектронной) форме государственного разрешения (лицензии) в случаях, когда требование о наличия такой лицензии установлено законом.

Под неправомерной электронной экономической деятельностью понимается ситуация, когда не запрещенная действующим российским законодательством экономическая деятельность осуществляется в электронной форме с несоблюдением отдельных требований закона, устанавливающего, например, особые условия осуществления такой деятельности в традиционной (неэлектронной) форме.

Под преступной экономической деятельностью в электронной среде глобальной компьютерной сети Интернет следует понимать виновное совершение в электронной форме с использованием глобальной компьютерной сети Интернет общественно опасных деяний, запрещенных действующим уголовным законом под угрозой наказания. В соответствии с ч. 2 ст. 14 УК РФ¹¹, под общественной опасностью имеется в виду причинение вреда либо угроза причинения вреда личности, обществу или государству. При этом не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо уголовного деяния, предусмотренного Уголовным кодексом РФ, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности, то есть не причинившее вреда и не создавшее угрозы причинения вреда личности, обществу и государству¹².

При классификации видов  экономической деятельности, осуществляемой с использованием глобальной компьютерной сети Интернет, в зависимости от юрисдикции участников названной деятельности в качестве основного классифицирующего признака принимается наличие факта резидентства всех участников названной деятельности в какой-либо рассматриваемой стране или соответственно наличие противоположного, юридического факта, указывающего на нерезидентский статус части участников электронной экономической деятельности в рассматриваемой стране. В этом случае следует различать электронную внешнеэкономическую деятельность (ЭВЭД) и внутринациональную электронную экономическую деятельность (ВНЭЭД).

При этом с точки зрения налогообложения следует учитывать, что при ведении электронной  внешнеэкономической деятельности структура правоотношений, а значит, и процесс их правового регулирования существенно усложняются. Данное обстоятельство вызвано наличием в таких правоотношениях иностранного элемента и является одним из следствий экстерриториальности сети Интернет.

Кроме того, как известно, законодательство большинства стран  мира содержит существенные различия правил регулирования налогового режима для своих резидентов, осуществляющих экономическую или иную законную предпринимательскую деятельность за пределами их государственных границ (вне их юрисдикции), и для иностранных налогоплательщиков, осуществляющих экономическую или иную законную предпринимательскую деятельность в данной стране. Различия подходов отдельных государств к тем или иным вопросам налогообложения не только порождают сложности в оформлении необходимой налоговой отчетности, исчислении и уплате налогов и сборов, но и могут приводить к таким международным экономическим и юридическим феноменам, как двойное (многократное) налогообложение и пробелы налогообложения¹³.

Специалисты различают двойное (многократное) экономическое налогообложение - ситуацию, когда с одного и того же дохода налог уплачивают несколько его последовательных получателя, и двойное юридическое налогообложение - когда один и тот же налогоплательщик облагается в отношении одного и того же дохода одинаковыми или сопоставимыми налогами.

При классификации видов  экономической деятельности, осуществляемой с использованием глобальной компьютерной сети Интернет, в зависимости от публично-правового или частноправового статуса субъектов такой деятельности следует различать экономическую деятельность частных субъектов - индивидуальных предпринимателей и организаций, осуществляемую в электронной форме, и осуществляемую в электронной форме экономическую деятельность государства и его публичных институтов.

В этом случае экономическая деятельность первого вида именуется  частной электронной экономической деятельностью. Экономическую деятельность государства (в лице его органов) вернее всего именовать не «публичной электронной деятельностью», как того, казалось бы, требует формальная логика, а электронным государственным предпринимательством.

При классификации видов экономической  деятельности, осуществляемой с использованием глобальной компьютерной сети Интернет, по субъектному составу участников отношений современные зарубежные и российские¹⁴ авторы-экономисты различают электронную экономическую деятельность в пяти сегментах экономики рынков: В2В (от англ. «Business-to-Business» - бизнес-бизнес), В2С (от англ. «Business-to-Consumer» - бизнес-потребитель), В2А (от англ. «Business-to-Administration»- бизнес-администрация), С2А (от англ. «Consumer-to-Administration»- потребитель-администрация), С2С (от англ. «Consumer-to-Consumer» - потребитель-потребитель).

При этом на сегодняшний день первые два сегмента являются наиболее освоенными и представляют собой соответственно сферу заключения электронных предпринимательских  сделок между хозяйствующими субъектами. В основном - это заключение договоров  купли-продажи, поставки, контрактации, продажи недвижимости - сегмент В2В, и осуществления предпринимателем (индивидуальным предпринимателем либо организацией) электронной розничной реализации потребителям товаров, работ либо услуг - сегмент В2С¹⁵.

Из всего вышеизложенного можно прийти к следующим выводам:

- под правоотношениями, формирующимися в сегменте В2В («Business-to-Business»), следует понимать правоотношения, в которых на обеих сторонах участвуют предприниматели (индивидуальный предприниматель либо организация);

- под правоотношениями, формирующимися  в сегменте рынка В2С («Business-to-Consumer»), следует понимать правоотношения, в которых на одной стороне выступает предприниматель, а на другой «не предприниматель» - потребитель товаров, работ, услуг;

- под отношениями в сегменте В2А («Business-to-Administration»- бизнес администрация) понимаются отношения, формирующиеся в процессе осуществления государственного регулирования экономической деятельности в глобальной сети Интернет и в процессе заключения в электронной форме государственных контрактов на поставку товаров для государственных нужд и в целом - в сфере электронного государственного предпринимательства.

Формирование отношений  в сегментах С2А («Consumer-to-Administration» - потребитель-администрация), С2С («Consumer-to-Consumed» - потребитель-потребитель) еще только предстоит. Представляется, что в сегменте С2А должны формироваться, например, отношения между пользователями (потребителями) услуг и работ, а также приобретателями товаров, перераспределяемых в процессе осуществления хозяйствующими субъектами (организациями и индивидуальными предпринимателями) электронной экономической деятельности, и государством в лице соответствующих его органов по поводу защиты государством прав потребителей электронных товаров (работ, услуг). В свою очередь, к отношениям сегмента С2С относят аналогичную деятельность различных ассоциаций и иных неправительственных (негосударственных) объединений потребителей электронных товаров (работ, услуг), направленную на представление и защиту членов таких объединений¹⁶. Виды электронных сделок, в зависимости от их экономического и правового значения. Здесь можно назвать различные виды электронных сделок: это и договор купли-продажи, договор оказания услуг, договор страхования и другие. С.В.Васильев справедливо отмечает, что электронная торговля – это не новый вид договоров, а лишь усовершенствованный способ оформления традиционных обязательств¹⁷.