Способы формирования капитала

1 - лизинговая фирма заключает  трехсторонний контракт (соглашение);

2 - поставка основных средств  арендатору; 3 - лизинговая фирма  оплачивает стоимость основных  фондов поставщику; 4 - арендные платежи  арендатора лизинговой фирме

Рис.1. 3. Участники лизинговой сделки 

Преимущества лизинга  заключаются в том, что:

а) лизинг позволяет предприятию  получить основные фонды и начать их эксплуатацию, не отвлекая деньги из оборота и существенно не увеличивая кредиторскую задолженность;

б) основные фонды в течение  действия контракта находятся на балансе у лизинговой фирмы;

в) арендные платежи относятся  к текущим расходам предприятия, т.е. включаются в себестоимость  и, следовательно, уменьшают сумму  налогооблагаемой прибыли;

г) лизинговая фирма не несет  ответственности за качество объекта  лизинга и в случае невыполнения условия контракта всегда может  вернуть себе объект лизинга;

д) для поставщика лизинг является средством, позволяющим расширить  рынки сбыта.

Возвратный лизинг. Сущность возвратного лизинга состоит в том, что лизинговая фирма приобретает имущество у предприятия и тут же предоставляет ему это имущество в аренду с правом последующего выкупа. Альтернативен ипотечному кредитованию под залог.

Виды вкладов  в уставный капитал

Закон предусматривает, что  вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права  либо иные права, имеющие денежную оценку. Как видим, перечень имущества и  имущественных прав, которые могут  быть внесены в уставный капитал  хозяйственного общества, чрезвычайно  широк.

Но из указанного общего правила законодательство делает определенные исключения применительно к некоторым  хозяйственных обществам, занимающимся определенными видами деятельности (например, банковской). Существуют определенные ограничения и при формировании уставного капитала хозяйственного общества, создаваемого в качестве кредитной организации. Так, не допускается  формирование уставного капитала кредитной  организации ценными бумагами и  нематериальными активами, а внесение иного имущества имеет количественные ограничения. В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 (в редакции от 3 февраля 1996 г.) "О банках и банковской деятельности", Банк России вправе устанавливать предельный размер неденежной части в уставном капитале кредитных организаций. Например, телеграммой ЦБ РФ от 21 февраля 1994 г. № 47-94 "О минимальном размере  уставного фонда банков" установлено, что в состав материальных активов могут быть включены только оборудование, другие производственные средства и материальное имущество, используемые банком в его основной деятельности, причем доля указанного имущества не должна превышать 20% в первые два года работы банка с доведением ее в последующем до 10 % с учетом капитализации собственных средств банка. Указанное ограничение не распространяется на размер доли внесенного имущества в оплату акций (пая) в виде банковского здания. Требования подобного характера содержатся и в Инструкции ЦБ РФ от 17 сентября 1996 г. № 8 (действующей в редакции от 8 августа 1997 г.) "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". В соответствии с п.10 приказа ЦБ РФ от 27 сентября 1996 г. № 02-368 «О введении в действие Инструкции № 49 "О порядке регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности"» не могут быть внесены в уставный капитал кредитной организации нематериальные активы (в том числе права аренды помещения) и ценные бумаги.

Помимо законодательных  ограничений на виды вкладов, вносимых в уставные капиталы хозяйственных  обществ, акционеры (участники) общества могут добровольно в уставе общества предусмотреть ограничения на виды имущества, которые могут стать  вкладом в уставный капитал. Но, как  показывает практика, учредители хозяйственных  обществ редко пользуются таким  ограничением своих прав, поскольку  они, как правило, заинтересованы в  передаче имущественных взносов  в уставный капитал создаваемого общества.

Поскольку в настоящее  время хозяйственные общества обладают общей правоспособностью, ограничение  на вносимые виды имущества в зависимости  от вида деятельности общества устанавливаться  не может. Подобное ограничение существовало, например, в ГК РСФСР 1922 г., согласно ст. 320 которого вносимое в АО имущество  должно заключаться в такого рода товарах, вещах и материальных ценностях, операции с которыми входят в задачи этого общества или которые могут  быть использованы в дальнейшей его  деятельности.

Более предпочтительным видом  вклада являются, несомненно, деньги, поскольку  они легко могут быть обращены в любое имущество. В некоторых  случаях законодательство, формально  не запрещая формирование уставного  капитала некоторых обществ имущественными вкладами, отдает предпочтение именно денежным вкладам. Так, согласно ст.25 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" 27 ноября 1992 г. № 4015-1 (в редакции Федерального закона от 31 декабря 1997 г. № 157-ФЗ), минимальный  размер оплаченного уставного капитала, сформированного за счет денежных средств,  на день подачи юридическим лицом документов для получения лицензии на осуществление страховой деятельности должен быть не менее 25 тыс. минимальных размеров оплаты труда - при проведении видов страхования иных, чем страхование жизни, не менее 35 тыс. минимальных размеров оплаты труда - при проведении страхования жизни и иных видов страхования, не менее 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда - при проведении исключительно перестрахования.

Но вкладом в уставный капитал могут быть не только деньги, но и имущество или имущественные  права, которые получили в законодательстве обобщающее понятие "неденежные средства (вклады)".

Рассмотрим разновидности  неденежных вкладов.

Вкладом могут быть вещи как основная категория имущества. При этом характер, назначение и  количество передаваемых вещей может  быть различным. Автору приходилось  на практике встречаться со случаями, когда в качестве вклада в уставный капитал вносились замороженное мясо птицы, каменный уголь, бензин и  пр. Вкладом акционера в уставный капитал могут быть и ценные бумаги, являющиеся разновидностью имущества. Законодательство не содержит прямых ограничений на формирование уставного  капитала общества ценными бумагами (за исключением уставных капиталов  кредитных организаций), хотя путем  его анализа можно прийти к  выводу о невозможности внесения в уставный капитал некоторых  ценных бумаг, например, определенного  рода векселей. Следует согласиться  с мнением М.Н. Израэлита, не допускавшим  возможности внесения в уставный капитал акционерного общества векселей, выданных самим акционером, поскольку  такой вексель является "единоличным  обязательством подписчика, каковое  уже имеется в выданной им подписке на акции". Но в то же время необходимо признать, что любой вексель представляет собой обязательство векселедателя, в связи с чем векселя, на первый взгляд, не могут быть вкладом в  уставный капитал. В действительности же формализованное в векселе  абстрактное обязательство превращается в имущество, которое само по себе имеет определенную стоимость. Вопрос оценки данного имущества не влияет на возможность его внесения в  качестве вклада в уставный капитал.

В соответствии с действующим  законодательством иностранная  валюта не может быть вкладом участника  в уставный капитал общества. Вложение резидентом иностранной валюты в  уставный капитал общества в целях  извлечения дохода и получения прав на участие в его управлении является валютной операцией, связанной с  движением капитала и может осуществляться резидентами, в соответствии с валютным законодательством, только с разрешения Центрального банка РФ. Вносимая нерезидентами  в уставный капитал общества иностранная валюта подлежит обязательной конвертации, и зачисление ее в уставный капитал общества производится в рублях. Более того, согласно действующему законодательству РФ, поступления в иностранной валюте инвестиций нерезидентов в уставный (складочный) капитал организаций при оплате акций, выпускаемых при создании общества или при увеличении размера его уставного капитала, имеют регистрационный характер. В соответствии с Положением о регистрационном порядке оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале организаций - резидентов Российской Федерации, утвержденным письмом ЦБ РФ от 7 июля 1997 г. № 482, зачисление средств нерезидентов в иностранной валюте в качестве взноса в уставный капитал общества осуществляется только при условии регистрации этих операций в главных управлениях (национальных банках) Центрального банка РФ. При этом поступающие в иностранной валюте в счет оплаты акций средства нерезидентов зачисляются в уставный (складочный) капитал соответствующих организаций только в валюте Российской Федерации (п. 1.4 и 1.5 Положения). Привлечение резидентами инвестиций от нерезидентов в уставный капитал общества в иной форме не требует предварительного получения лицензии или разрешения Банка России.

По мнению автора, вкладом  участника в уставный капитал  могут быть также авторские произведения: книги, дискеты с программами, картины, скульптуры и др.

Особую сложность вызывает внесение в качестве вклада в уставный капитал исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, получивших в законодательстве обобщающее название "интеллектуальная собственность".

Учитывая сложности и  проблемы, связанные с внесением  в уставный капитал имущественных  прав и особенно интеллектуальной собственности, Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ дали соответствующие разъяснения. Согласно п.17 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 "О некоторых  вопросах, связанных с применением  части первой Гражданского кодекса  Российской Федерации" (далее - Постановление  № 6/8), вкладом в уставный капитал  не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для  ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау", поскольку  в качестве вклада в имущество  хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные  права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому вкладом может  быть признано только право пользования  таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. Отметим ошибку, содержащуюся в данном Постановлении: регистрации подлежат лишь договоры на передачу прав пользования объектом промышленной собственности (изобретение, промышленный образец и др.), договор на передачу объектов авторского права не требует регистрации.

Необходимо остановиться и на таком специфичном виде вкладов  в уставный капитал, как «ноу-хау». По смыслу Постановления № 6/8, вкладом  в уставный капитал должно быть не само "ноу-хау", а право пользования  им, причем передаваемое по зарегистрированному  лицензионному договору. Но подобная формулировка противоречит самой природе  и сущности данного института. Под "ноу-хау" (коммерческой тайной) понимается такая информация технического, организационного, служебного или коммерческого характера, которая имеет действительную или  потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим  лицам, к ней нет свободного доступа  на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (ст.139 ГК РФ, ст.151 Основ гражданского законодательства). В отличие от изобретений "ноу-хау" не подлежит регистрации, а охраняется путем установления запрета на ее разглашение для лиц, получивших к ней доступ. Правовой формой передачи "ноу-хау" является договор, предмет  которого - само "ноу-хау" (информация), а не право на его использование. Поэтому существенным условием будет  являться описание передаваемого "ноу-хау". В отличие от лицензионного договора, договор о передаче "ноу-хау" не подлежит какой-либо специальной  регистрации.

Очень часто на практике передача в уставный капитал "ноу-хау" фактически означает отсутствие какого-либо вклада, поскольку данный термин используется для внесения вкладов, не обеспеченных имуществом (знаний, опыта, услуг по регистрации общества, комплект учредительных  документов общества и др.). Е.А.Суханов  оценил возможность внесения в уставный капитал "ноу-хау" следующим образом: "необходимо, чтобы имелось конкретное имущество, которое реально способно удовлетворить интересы потенциальных  кредиторов, а не липовые "ноу-хау", которые никого не интересуют". Интеллектуальные и деловые качества гражданина, его  знания, опыт, квалификация и способность  к труду не могут быть вложены  в уставный капитал, поскольку их нельзя отделить от гражданина и передать другим лицам. Использование же реально  существующих "ноу-хау" в качестве вклада в уставный капитал практически  невозможно, поскольку на этапе учреждения общества обладатель "ноу-хау" не имеет возможности обеспечить конфиденциальность передаваемой информации.

Согласно закону вкладом  участника общества могут быть также  имущественные права, например, право  пользования имуществом. Ранее действовавшая  норма Положения об акционерных  обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 предусматривала, что "вкладом  участника акционерного общества могут  быть... права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием...". В Положении об акционерных обществах  и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденном постановлением Совета Министров  СССР № 590 от 19 июня 1990 г., прямо указывалось, что размер вклада и доли участника  при передаче имущества в пользование  обществу необходимо определять, исходя из арендной платы за пользование  этим имуществом, исчисленной за весь срок пользования. То есть внесение в  качестве вклада в уставный капитал  права пользования имуществом означает возникновение между участником и обществом договора имущественного найма (аренды). В связи с этим высказывается мнение о том, что  подобный взнос будет означать взаимозачет  между обществом и акционером, что запрещено законом. Но заключение самостоятельного договора аренды в  данном случае невозможно, поэтому  условия передачи имущества обществу в пользование должны быть, по мнению автора, составной частью договора приобретения акций (долей).

Поскольку существенным условием передачи имущества в пользование  является срок пользования, неизбежно  возникает вопрос о судьбе имущества  и акционера после его окончания. Так, В.Долинская утверждает, что  по истечении срока пользования  имуществом участник, предоставивший имущество в пользование обществу, может изъять свой вклад и выйти  из общества, продлить срок пользования  или заменить свой вклад равным по стоимости. Ошибочность подобного  утверждения очевидна, поскольку  размер любого вклада участника (в том  числе в виде права пользования) определяется стоимостью вклада на момент его внесения и не зависит от дальнейшей судьбы вклада. Внесенные в виде вклада имущество, денежные средства могут  быть впоследствии растрачены или уничтожены, но такое положение не дает оснований  требовать от акционера дополнительных взносов в связи с утратой  его вклада. Поэтому возврат акционеру  имущества, переданного обществу в  пользование, не будет влиять ни на судьбу акционера, ни на размер его  вклада.

Более сложным является случай гибели имущества, переданного в  пользование обществу, до истечения  срока пользования. Закон об АО не регулирует указанные отношения, в  связи с чем, вероятно, будут по аналогии применяться нормы Закона об ООО, устранившие правовую неопределенность. Согласно ст. 15 Закона об ООО в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока, если учредительными документами не предусмотрены иные способы и порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал.

Одним из способов обеспечения  формирования уставного капитала хозяйственного общества реальным имуществом могло  бы являться установление в законодательстве в качестве общей нормы перечня  имущества и имущественных прав, которые не могут стать вкладом  в уставный капитал. Так, по мнению автора, требуется законодательное закрепление  запрета на внесение в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества "ноу-хау", поскольку  порядок формирования уставного  капитала делает невозможным передачу в уставный капитал "ноу-хау", обладающих реальной стоимостью. Тем самым действующее  законодательство создает легальную  возможность формирования уставного  капитала акционерного общества фиктивными взносами под видом "ноу-хау".