Риск в гражданском праве

ВВЕДЕНИЕ

 

Продолжение развития рыночной экономики России, формирование адекватного  ей комплекса правовых норм - одна из главных задач, стоящих сегодня  перед законодателем. Важность проводимых преобразований не вызывает сомнений, однако результат их во многом зависит от тенденций развития и полноты регулирования сферы предпринимательства.

Становление предпринимательства  и практическое решение многих его  проблем осложняется отсутствием  их теоретических разработок. К числу  требующих разрешения вопросов относится правовое регулирование предпринимательского риска.

С развитием предпринимательства  в полной мере возрождается и система  рисков во всем их многообразии (правовые, экономические, политические, социальные и т.д.). Более того, в условиях современной экономики система рисков также находится на этапе становления, а степень риска (неопределенность и непредсказуемость результатов предпринимательской деятельности) значительно выше, чем в сложившейся системе.

Современное российское законодательство далеко от состояния, отвечающего требованиям нынешнего этапа развития государства и предпринимательской деятельности; в настоящий момент даже в концептуальном плане не решен вопрос о допустимом (оправданном) риске в деятельности предпринимательских структур. Существуют две точки зрения: первая отражает мнение о том, что риск изначально присущая предпринимательству черта, а обеспечение экономической безопасности подобной деятельности - забота самого предпринимателя; вторая сводится к необходимости законодательного регулирования рискованной экономической деятельности и пределов ответственности за причиненный ею ущерб. Вместе с тем направления и пределы подобного регулирования не имеют достаточного теоретического обоснования и, как следствие, правового отражения.

Сегодня проблематика правового регулирования риска в предпринимательской деятельности, определения его юридической природы и места в существующих отношениях очень значимы. В частности, проблема риска прямо связана с проблемой пределов ответственности предпринимателей. Имеют ли предприниматели право на риск, и если имеют, то каковы его пределы? Ведь, с одной стороны, все решения, способные обеспечить высокие результаты, обычно и есть самые рискованные, а с другой, именно они зачастую приносят большие денежные, материальные, экологические и другие потери. Всегда ли хозяйствующий субъект должен нести ответственность за принятые им решения, повлекшие негативные последствия? Применение к предпринимателям мер гражданско-правовой ответственности при довольно расплывчатом толковании ее оснований, среди которых наличие вины вызывает больше всего спорных вопросов, способствует необоснованному ущемлению прав участников хозяйственного оборота.

Таким образом, положения  законодательства, регулирующего предпринимательскую  деятельность, и ответственность ее субъектов очень противоречивы и характеризуются множеством пробелов и коллизий. Так, с одной стороны, часть первая Гражданского кодекса РФ¹ устанавливает, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли (ст. 2 ГК РФ), но, с другой стороны, этот закон не только не дает правовой характеристики предпринимательского риска, но вообще не предусматривает возможности для определения критериев его допустимости, правомерности, а также не объясняет его роли при возложении на предпринимателя ответственности.

Часть вторая Гражданского кодекса РФ предусматривает возможность  страхования предпринимательского риска, но также детально не раскрывает его содержания, в связи с чем нуждается в совершенствовании.

В целом Гражданский  кодекс РФ содержит упоминание о риске  всего в нескольких статьях, на основании  которых практически невозможно составить представление о его  правовой сущности.

Теоретические научные  исследования, касающиеся риска как правового явления, характера гражданско-правовых отношений в сфере предпринимательской деятельности, критериев правомерности предпринимательского риска, особенностей ответственности предпринимателей за случайное причинение вреда, а также иные вопросы данной сферы характеризуются высокой степенью противоречивости и значительным разнообразием теорий и точек зрения.

Все это препятствует надлежащему правовому регулированию  предпринимательской деятельности, и пока отсутствует возможность выработки соответствующих правовых норм.

Интересы нормального  функционирования экономической системы, судебная практика настоятельно требуют  устранения неопределенностей в  разрешении вопросов правомерности  и ответственности за риск в сфере  предпринимательской деятельности. В свою очередь, именно эти факторы, в совокупности с вышеизложенным, обусловливают выбор темы дипломного исследования, ее актуальность.

Кроме того, очень актуальным и интересным вопросом с точки  зрения как теории так и практики, является определение способов снижения риска в предпринимательской деятельности, а также выявление проблем в указанной сфере деятельности.

 

1. РИСК КАК СОЦИАЛЬНО-ПРАВОВОЕ ЯВЛЕНИЕ

1.1. Некоторые общефилософские, социологические и психологические аспекты понятия «риск»

Коренные изменения, происходящие в последние годы в сферах правотворчества, правоприменения и экономики, формирование рыночной системы хозяйствования, использование  экономических методов управления привели к отказу от принципа планирования развития социально-экономических систем и заставили признать вероятностный характер хозяйственного процесса. Предпринимательский риск стал объективной реальностью хозяйственной жизни, затрагивающей каждого субъекта, занимающегося предпринимательской деятельностью, реальностью, с которой нельзя не считаться.

Несмотря на достаточную  распространенность как в общественных отношениях в целом, так и в  правоприменительной деятельности, категория "риск" исследована  явно недостаточно. Разработки этого  сложного феномена в отдельных отраслях научного познания носят прикладной и во многом фрагментарный характер, что не позволяет составить полного и целостного представления о нем.

Любое недостаточно исследованное  и сложное понятие, а риск, несомненно, является таковым, многозначно и непредсказуемо в своих нюансах.

Как правовое явление  риск исследован чрезвычайно слабо, хотя он характеризуется значительной распространенностью в законодательстве и правоприменительной деятельности, что подтверждается многочисленными  публикациями в СМИ. Отсутствие четкой дефиниции риска в праве в целом и в правоприменении в частности определили тему исследования.

При изучении очень значимого, емкого и многогранного понятия, каким  и является «риск», необходимо, прежде всего, рассмотреть,- как это понятие используется в быту и в отраслях науки, тесно связанных с юриспруденцией.

Риск присутствует во многих видах  человеческой деятельности: в бизнесе, политике, социальном управлении, медицине и др. "Риск" - обобщающая категория, обозначающая сложное и многоплановое явление. Объем понятий, охватываемых этим словом, неодинаков, а толкования, даваемые различными авторами, зачастую неполны и противоречивы.

В этой связи можно согласиться  с мнением английского ученого  Ульриха Бэка, выдвинувшего теорию «рискового общества» и определившего его как «общество, где мы живем на все возрастающей технологической границе, которую полностью практически никто не понимает и которая порождает разнообразные варианты возможного будущего». Однако риск присутствовал на всех стадиях развития общества, все дело в том, каковы были его субъективная оценка и восприятие. Жизнь в средние века была опасной, но не существовало ни одного упоминания риска, и казалось, что не существовало его ни в одной из традиционных культур. Причина этого, очевидно, кроется в том, что опасности принимались как само собой разумеющееся (сказывалось господство религиозного сознания в обществе того времени; церковь настаивала на том, что они (явления с негативными последствиями) либо посылались Богом, либо просто происходили из мира, что принималось на веру). У. Бэк говорит, что риск тесно связан со стремлением к контролю, и особенно к контролю будущего; «идея «рискового общества» должна быть предложена миру, который стал еще более опасным, но это не столь уж необходимо; скорее всего, есть общество, в возрастающем темпе захваченное заботой о будущем (и о безопасности), которое изобрело значение слова «риск».

Поэтому особо выделять «рисковое  общество» среди остальных форм социального устройства не представляется целесообразным; уровень и вид риска позволяют лишь охарактеризовать степень развития общества.

По существу, термин «риск» всегда имеет негативное значение, характеризуя возможность наступления отрицательных  последствий. С этой точки зрения «риск» и «опасность» - совпадающие или тесно взаимодействующие понятия. Но совершенно очевидно, что риск часто можно рассматривать и в позитивном свете, в рамках принятия смелых инициатив перед лицом проблематичного будущего.

Риск присущ любому обществу, но его  уровень в разных обществах в различные эпохи неодинаков: чем выше степень интеллектуального и технического развития общества, тем выше фактор риска. И связано это не только со стремлением предпринимателей к получению максимальных прибылей; риск в данном случае выступает как необходимый элемент конкуренции.

Риск, на наш взгляд, должен рассматриваться  с различных позиций, причем основу этого исследования составляют философские, социологические и психологические  аспекты как наиболее четко отражающие его природу. Философия, социология и психология подходят к проблеме риска, и особенно риска предпринимательского, со своих позиций, разрабатывая вопросы, интересующие представителей именно данной науки. Однако результаты этих научных изысканий имеют в основном много общего.

Философия является прародительницей многих гуманитарных наук, она исследует  и дает понятия многим явлениям. Не является исключением и категория  риска. На наш взгляд, понятие риска  философия рассматривает в тесной связи с волевым моментом. Воля может быть направлена только на субъективно ценное (имеющее определенное значение) и обнаруживается в пределах некоторой ситуации, как и собственно риск. Риск предполагает выбор, а следовательно, волевое действие. Философия трактует волю как психический мотив поведения, т.е. субъект может выбирать среди нескольких видов поведения даже такой мотив, который противоречит жизненным потребностям человека².

Психология, давая определение  категории «риск», выделяет три его  основных взаимосвязанных значения:

1. мера  ожидаемого  неблагополучия  при  неуспехе  в  деятельности, определяемая сочетанием вероятности неуспеха и степени неблагоприятных последствий в этом случае;

2. действие, в том или ином состоянии грозящее субъекту потерей (проигрышем, травмой, ущербом);

3. как ситуация выбора между двумя возможными вариантами действия: менее привлекательным, однако более надежным, и более привлекательным, но менее надежным³.

Предпринимательская деятельность всегда имеет волевое начало, это осознанный выбор варианта своего поведения в складывающейся рыночной ситуации.

В психологии «воля» означает сторону  психической деятельности человека, которая получает выражение в  сознательной целенаправленности всех движений, поступков, действий, как  активность человека, осуществляемая с поставленной заранее целью, с применением сознательного усилия и с предварительным выбором необходимых средств⁴.

Воля - внутренняя, личная психическая  способность к совершению выбора или действия. Обычно она понимается как функция решения, когда человек  решает осуществлять некоторые поведенческие акты и воздерживаться от других⁵.

Предприниматель обычно сам избирает свое поведение, преднамеренно направляя  его на достижение определенной цели (обычно на извлечение прибыли), вопреки  возникающим препятствиям. Такие действия являются сознательными, волевыми и целенаправленными.

Риск (предпринимательский) как явление  социальное и социологическая категория  также имеет свою специфику и  рассматривается со следующих позиций:

-  риск представляет собой в данном случае элемент социальной практики, проявление экономической и социальной свободы субъекта посредством выбора того или иного варианта поведения в сложившихся условиях;

-  риск  -  это  попытка  действовать  в  соответствии  со сложившейся ситуацией, на уровне допустимого, но во многом неясного либо по причине отсутствия необходимой информации, либо из-за ограниченности материальных и социальных ресурсов;

-  риск как социальное явление есть составная часть определенной среды, ментальности, что требует социального типа определенного характера, т.е. человека рискующего и нацеленного на риск⁶.

Энциклопедические словари  по социологии трактуют риск как ситуативную  характеристику деятельности, состоящую  в неопределенности ее исхода и возможных  неблагоприятных последствиях в случае неуспеха".

Высказывается мнение, что  применение риска свидетельствует  об исчерпанности и ограниченности социальных и экономических ресурсов, о том, что риск является отнюдь не проявлением универсальной свободы, а той пограничной ситуацией, когда свобода перерастает в необходимость. Риск представляет собой не только акт индивидуальной или коллективной воли, но и проявление вынужденности рисковать.

Сторонники этой точки  зрения выделяют две стороны риска:

1. Риск-свобода - ситуация, в которой субъект самостоятельно выбирает вариант поведения из множества других, причем наступление неблагоприятных последствий не является запрограммированным или неизбежным. В рассматриваемой ситуации риск связан с доминированием внутренних поведенческих установок над внешними.