Договор и сделка в международном частном праве

 

     1.3. Особенности и виды международных договоров-сделок

 

     Существенной  специфической чертой международных  договоров является объединение  в единую систему различных по структуре отношений, обусловливающих  применение различных методов и  средств правовой регламентации. Существует два уровня таких отношений:

     - во-первых, отношения между государствами  и иными субъектами международного  права (в частности, между государством  и международными организациями)  универсального, регионального, локального  характера;

     - во-вторых, отношения между физическими  и юридическими лицами разных  государств (к которым относятся  и так называемые диагональные  отношения - между государством  и иностранными физическими и  юридическими лицами). Именно отношения  между физическими и юридическими  лицами имеют решающее значение  в заключении и реализации  международных сделок²⁶.

     Первые  регулируются нормами международного (публичного) права, вторые - национальным правом каждого государства, и прежде всего международным частным правом. Однако нормы международного права, регулируя межгосударственные отношения во внешнеэкономической сфере, играют все наиболее важную роль в регламентации частноправовых отношений. Отсюда первой отличительной чертой правового регулирования международных договоров является тесное взаимодействие правовых норм различной системной принадлежности, т. е. норм международного и национального права.

     Второй  отличительной особенностью правового  регулирования международных договоров  в международном частном праве  является взаимодействие норм различной  отраслевой принадлежности национального  права. Свою политику в области внешнеэкономической  деятельности государство проводит главным образом через нормы  публичного права. Хотя частноправовые последствия норм публичного права  бесспорны: при осуществлении обязательств по международной сделке стороны  обязаны руководствоваться нормами  публичного права. Нарушение норм публичного права ведет к юридической  невозможности исполнения частноправовой сделки.

     Главным регулятором международных договоров  является гражданское право. В силу своей природы международная  сделка связана с гражданским  правом разных государств. Отсюда особая роль международного частного права. Несмотря на значительные успехи, достигнутые мировым сообществом в унификации права международной торговли, коллизионный способ регулирования отношений по международным сделкам, в том числе и посредством национальных коллизионных норм, сохраняет свои позиции.

     Третьей особенностью регулирования международных  сделок является широкое распространение  форм так называемого негосударственного регулирования. Главной формой такого регулирования являются «контрактные условия»: заключая сделку, стороны  свободны в установлении взаимных прав и обязанностей по сделке. Однако эта  свобода не беспредельна. Она ограничивается, во-первых, нормами публичного права, во-вторых, общей диспозитивностью гражданского права («что не запрещено, то разрешено»), в-третьих, императивными  нормами гражданского права²⁷.

     В Конституции Российской Федерации 1993 года воля государства в вопросе  соотношения международного и национального  права выражена следующим образом: «Общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные  договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы» (п. 4 ст. 15). Тем самым Основной закон  российского государства решил  вопрос о юридической силе международных  договоров в правовой системе  России. Вместе с тем это отнюдь не означает, что международный договор  превращается в акт национального права и утрачивает качество быть источником международного и международного частного права. Отличием в вышеуказанном плане является лишь то, что в сфере международного частного права договоры большей частью направлены на единообразное регулирование определенных отношений частноправового характера и содержат как бы ориентиры правовых решений для национально-правовых систем, участвующих в международно-правовом соглашении стран. Иными словами, такие договоры «прокладывают» русло национально-правовых норм в соответствующем вопросе, а средства достижения этого в конечном итоге устанавливаются самими государствами²⁸.

     Особенности международных сделок могут быть сведены к следующим:

     - сторонами сделки являются лица, имеющие различную государственную  принадлежность;

     - цель сделки – перемещение  товаров, работ и услуг через  государственные границы;

     - источниками регулирования правоотношений, возникающих из внешнеэкономических сделок, являются международные договоры, внутренние нормативные правовые акты, международные обычаи;

     - право, подлежащее применению  к сделке, определяется в соответствии  с принципом автономии воли, а  также на основании коллизионных  норм;

     - письменная форма международной  сделки;

     - средством платежа может быть  иностранная валюта;

     - необходимость соблюдения таможенных  правил;

     - споры, возникающие из внешнеэкономических  сделок, могут рассматриваться по  соглашению сторон, в международном  коммерческом арбитраже²⁹.

     Международные договоры могут быть классифицированы по различным основаниям. По количеству участников международные сделки делятся  на:

     - односторонние;

     - двусторонние договоры;

     - многосторонние договоры;

     Классификация по предмету выглядит следующим образом:

     - договоры о передаче имущества  в собственность;

     - договоры о передаче имущества  в пользование (владение и пользование);

     - договоры о выполнении работ;

     - договоры об оказании услуг;

     - договоры о передаче прав на  объекты интеллектуальной деятельности;

     - договоры простого товарищества;

     - другие³⁰.

     Таким образом, правовое регулирование международных  договоров в международном частном  праве представляет собой достаточно сложную систему, состоящую из разных по своей природе, но тесно взаимосвязанных  и взаимодействующих элементов: норм международного публичного права, норм национального, прежде всего международного частного, права, и норм негосударственного регулирования.

     1.4. Право, применимое к международным договорам в международном частном праве

 

     Для полноценного понимания сущности международных  договоров в международном частном  праве, а также для решения  вопроса о взаимодействии международных договоров-конвенций и международных договоров-сделок, необходимо рассмотреть вопрос о праве, применимом к отношениям, осложненным иностранным элементом.

     Гаагская  конвенция 1955 года о праве, применимом к международной купле-продаже  товаров, косвенно дала определение  международной купли-продажи товаров  – это те случаи, когда продавец и покупатель находились на территории разных государств. Гаагская конвенция 1964 года о единообразном законе о международной купле-продаже товаров и Гаагская конвенция 1964 года о единообразном законе о заключении договоров международной купли-продажи товаров впервые ввели юридическое определение понятия международного коммерческого контракта. Для того, чтобы коммерческий контракт был признан международным, необходимо наличие в совокупности двух признаков – одного основного и одного из трех дополнительных. Основной признак: расположение продавца и покупателя на территории различных государств. Дополнительный признак: на территории различных государств должны находиться пункты:

     1) отправления и назначения товара;

     2) совершения оферта и акцепта;

     3) заключения и исполнения договора³¹.

     Самым важным шагом в этом направлении  можно считать Конвенцию ООН  о договорах международной купли-продажи  товаров 1980 г. (Венская конвенция 1980 г.) и Конвенцию ООН о праве, применимом к договорам международной  купли-продажи товаров 1986 года, согласно которым международный характер присущ тем договорам купли-продажи, стороны которых имеют свои коммерческие предприятия на территории разных государств.

     Несмотря  на основной критерий местонахождения  коммерческих предприятий сторон договора для квалификации международного контракта, предусмотренный в международных  соглашениях (Римская конвенция  о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 года, Конвенция  ООН о договорах международной  купли-продажи товаров 1980 года), и  они также допускают, что наличие  выбора сторонами иностранного права  в качестве применимого также  может подтверждать международность  договора.

     Необходимо  отметить, что обязательственный  статут международной сделки – это  право, подлежащее применению к обязательствам, вытекающим из международного договора. В самом общем виде договор – это соглашение сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, поэтому права и обязанности входят в сферу действия обязательственного статута³². Согласно российскому законодательству (статья 1215 Гражданского кодекса Российской Федерации) к обязательственному статуту относятся, в частности такие главные элементы договорного обязательства, как толкование договора, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, прекращение договора, последствия недействительности договора. По российскому законодательству последствия недействительности договора также относится к обязательственному статуту, поскольку этот элемент договора также касается прав и обязанностей: либо появляются новые права и обязанности, либо изменяются предусмотренные договором права и обязанности.

     Общим для всех статей, содержащихся как  в российском законодательстве, так  и в международных конвенциях, является то, что они содержат не исчерпывающий, а примерный перечень вопросов, входящих в сферу действия обязательственного статута, большинство  из которых совпадают. Несмотря на положения пункта 4 статьи 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации о возможности выбора права к части договора, из которого логически следует, что стороны могут также исключить применение права отдельных стран к этой части либо подчинить различные вопросы своих взаимоотношений праву разных стран, российские ученые по-разному рассматривают возможности выбора применимого права к части договора. Представители одного направления (И.В. Елисеев, В.Л. Толстых³³) негативно оценивают описанные законодательные положения, полагая, что их применение на практике будет чрезвычайно осложнено и не отвечает интересам сторон международного делового оборота. Другая группа ученых (Г.К. Дмитриева³⁴, Е.В. Кабатова³⁵) положительно воспринимает прямое закрепление возможности избрания применимого права к части договора, объясняя это стремлением законодателя обеспечить более полное и свободное волеизъявление сторон, что подразумевает возможность предусматривать максимально тщательную и удобную для сторон регламентацию каждого аспекта договорных отношений, а также достигнуть компромисса в решении коллизионной проблемы.

     Существуют  два подхода к определению  применимого права к договорным обязательствам: объективный, согласно которому оседлость правоотношения определяется в узком смысле по месту исполнения обязательств, или в широком смысле, по месту нахождения объекта договора, месту регистрации ценных бумаг, по личному закону физического или юридического лица.

     Объективный подход – это доктрина о локализации  сделок по объективным признакам, которая  появилась из «теории статута». Германский ученый Савиньи, учение которого часто  именуют учением об «оседлости правоотношения», развил объективный подход. По обязательствам, вытекающим из договоров, в которых  не указан компетентный правопорядок, следовало исходить из презумпции в  пользу места исполнения обязательств. Благодаря своей определенности и предсказуемости, оседлость правоотношения ответствовала потребностям международной  торговой деятельности своего периода. До тех пор, пока не появился принцип  автономии воли в 16 веке, для определения  применимого права в договорах  господствовала оседлость правоотношения³⁶.

     Субъективный  подход к определению применимого  права к договорным обязательствам основывается на доктрине автономии  воли сторон, которая заключается  в том, что исходным началом для  разрешения коллизионных вопросов по сделкам с иностранным элементом  является воля лица, совершившего сделку³⁷. Благодаря свому либеральному и гибкому характеру, после второй мировой войны принцип автономии воли получил широкое распространение в определении применимого права к договорным обязательствам и вытеснил традиционный подход о локализации сделок по объективным признакам в условиях развития современных технических средств связи.

     Что касается ограничения применения автономии  воли, то общее ограничение свободы  выбора права сторонами состоит  в том, что при помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм, подлежащих применению к правоотношениям, а также нельзя исключить применение норм права, в большой степени  отвечающих интересам потребителя  или работника. Ограничение применения автономии воли заключается в  двух аспектах:

     - первый – выбор материальных  или коллизионных норм;

     - второй – выбор права, имеющего  или не имеющего связь с  договорными отношениями (локализация  автономии воли).

     Закономерность  правового регулирования, заключающаяся  в том, что правом, свойственным гражданско-правовому  отношению с иностранным элементом, является право, имеющее с ним наиболее тесную связь, институализирована в правовой системе в виде принципа наиболее тесной связи. Что касается юридической природы «наиболее тесной связи», то в литературе высказывались различные взгляды на его правовую природу. Одни ученые (С.Н. Лебедев³⁸, Е.В. Кабатова³⁹) считают, что критерий «наиболее тесная связь» не является привязкой коллизионной нормы. Напротив, другие ученые (О.Н. Садиков⁴⁰, И.Л. Кичигина⁴¹ и В.П. Звеков⁴²) рассматривают критерий наиболее тесной связи как привязку коллизионной нормы. Ходыкин Р.М.⁴³ считает, что критерий «наиболее тесной связи» имеет двоякую природу: с одной стороны, он может выступать привязкой двухсторонней коллизионной нормы, когда используется для непосредственного применения судом или иным правоприменительным органом и в нем указывается, что применяется право, наиболее тесно связанное с договором, а с другой – является принципом формирования содержания коллизионной нормы, когда на его основе создается новая коллизионная норма, или система норм.