Договор и сделка в международном частном праве

     История показывает, что в советское время  СССР предпочитал объективный подход для определения применимого  права к международным договорам. Объективный подход был вытеснен субъективным подходом после распада СССР и в настоящее время в России главенствует принцип автономии воли сторон, а принцип наиболее тесной связи играет вспомогательную роль.

     Причинами редкого обращения сторон в советский  период к автономии воли были следующие  факторы:

     Во-первых, в советское время стороны  сделки редко выбирали правопорядок, которому подчиняли свои права и  обязанности по сделке;

     Во-вторых, в период сотрудничества в рамках Совета экономической взаимопомощи к внешнеэкономическим сделкам  в основном применялись унификационные акты СЭВ. Эти акты применялись независимо от того, имелась ли на них ссылка в контракте, более того, участники  внешнеторговых сделок не могли исключить  их применение или отступить от большинства  их норм, имеющих императивный характер, за исключением случаев, предусмотренных  в преамбулах этих документов.

     Субъективный  подход, заключающийся в автономии  воли как способе определения  применимого права давно признан в российском праве. В разделе VI Гражданского кодекса Российской Федерации возможности выбора права, наряду с упоминанием о ней в ряде других статей, впервые в российском законодательстве посвящена отдельная статья, регламентирующая связанные с таким выбором отношения более подробно и разносторонне⁴⁴. Принципиальные положения этой статьи находятся в русле общих начал российского гражданского законодательства, закрепленных в статьях 1 и 2 Гражданского кодекса, и соответствуют международной тенденции, заключающейся в растущем нормативном признании принципа автономии воли сторон и расширении сферы его действия.

     По  форме выражения воли сторон –  законодательство России не устанавливает  правил о способах выражения соглашения сторон о применимом праве. Вместе с  тем еще в советское время  сложилась арбитражная практика применения воли, выраженной как прямо, так и молчаливо.

     Коллизионное  регулирование договорных обязательств на основе критерия наиболее тесной связи  впервые нашло закрепление в  российском законодательстве по международному частному праву в статье 1211 Гражданского кодекса Российской Федерации, где  формулируется общая презумпция наиболее тесной связи, применимая для  любого гражданско-правового договора. Новое российское законодательство использует известный коллизионный принцип закона страны продавца как  в узком значении (для договора купли - продажи), так и в широком  значении (для всех других договоров), в качестве конкретных презумпций наиболее тесной связи.

     Новое российское законодательство, по сравнению  со старым, не отказывается от применения иностранного права в целом, а  от применения лишь отдельных норм иностранного права⁴⁵. Для применения оговорки о публичном порядке согласно Гражданскому кодексу России необходимо, чтобы применение иностранного права вело бы к явному (очевидному, бесспорному) нарушению основ российского правопорядка⁴⁶. Гражданский кодекс допускает ссылку на публичный порядок лишь в тех случаях, когда последствия применения иностранного права (а не собственно нормы такого права) вступят в явное противоречие с основами правопорядка Российской Федерации. 
 

     ГЛАВА 2. Внешторговая сделка в международном  частном праве 

     2.1. Основные понятия внешнеэкономической сделки 

     Частноправовая (гражданско-правовая) сделка является основной правовой формой, которая  опосредует в конечном итоге международную  экономическую, включая торговую, деятельность. В таком обобщенном виде ее, чаще всего, называют международной коммерческой сделкой.

     Термин  “Международная коммерческая сделка”  не используется в действующем российском праве. В Гражданском кодексе  РФ (п.3 ст.162) и (п.2 ст.1209) используется термин “Внешнеэкономическая сделка”.

     Что такое внешнеэкономическая или  международная коммерческая сделка? Российское право не дает понятия  ни внешнеторговой, ни внешнеэкономической  сделки. Вместе с тем, раскрытие понятия  имеет серьезное практическое значение, так как непосредственно связано  с применимым правом. Если сделка “внутренняя”, то она лежит в национально-правовом поле и регулируется правом соответствующего государства. Если сделка международная (внешнеэкономическая), то она находится в сфере действия частного права нескольких государств и возникает проблема выбора права одного из них, нормы которого и должны быть применены. К отношениям, вытекающим из подобной сделки, при определенных условиях могут быть применены принципы и нормы международного (публичного) права. Наконец, здесь широко применяются обычаи международной торговли, или, если воспользоваться более широким термином, – обычаи международного делового оборота, которые часто объединяются общим названием “lex mercatoria”. ⁴⁷

     Учитывая  практическую значимость и отсутствие решения в праве, данному вопросу  большое внимание уделяла отечественная  юридическая наука, что привело  к созданию так называемого доктринального понятия внешнеторговой, а затем  и внешнеэкономической сделки. Единого  доктринального понятия не существует. Расхождения в подходах приводят к тому, что одна и та же сделка может квалифицироваться по-разному: и как внешнеэкономическая, и  как внутренняя (например, в отношении  сделок с выставки или со склада готовой продукции и др.), что  не способствует эффективности правового  регулирования.

     Чаще  всего называются два признака внешнеэкономической  сделки: во-первых, в сделке участвуют  лица различной национальной (государственной) принадлежности и, во-вторых, содержанием  сделки являются операции по экспорту-импорту  товаров, услуг и пр.

     В настоящее время при определении  внешнеторговой сделки следует обратиться к Федеральному закону “О государственном  регулировании внешнеторговой деятельности”  от 13 октября 1995 г. В нем нет определения  сделки, но дается определение внешнеторговой деятельности. Это – “предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность)”. Отсюда, внешнеторговая сделка – это сделка, опосредующая предпринимательскую деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, интеллектуальной собственностью.

     Внешнеэкономическая (международная) сделка, как и любая  гражданско-правовая сделка, может  быть односторонней, когда для ее совершения необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (например, доверенность), и двух- или многосторонней, когда для ее совершения необходимо выражения согласованной воли двух или более сторон. Последние являются договорами (контрактами).

     Центральное место среди международных сделок занимает договор международной  купли-продажи. Когда-то он был единственной формой, опосредующей международные  хозяйственные связи, которые сводились  к торговле. И до сих пор он остается самой распространенной формой.

     Договор международной купли-продажи наиболее разработан в международном праве. Унификация права достигла наиболее ощутимых результатов именно в отношении  этого договора. В результате, часто  нормы, предназначенные для регулирования  купли-продажи, по аналогии применяются  к другим международным коммерческим сделкам. Вместе с тем, все виды международных  сделок, независимо от их содержания, объединяются в одну группу наличием у каждого  из них общего классификационного критерия – критерия “международности”. Следовательно, определение понятия международной  коммерческой сделки в конечном счете сводится к ответу на вопрос, при наличии каких обстоятельств гражданско-правовая сделка приобретает международный характер. ⁴⁸

     В последнее время в международно-правовых актах, унифицирующих право международной  торговли, чаще всего используется критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств. Так, в соответствии со ст.1 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., под договором международной купли-продажи следует понимать “договор купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах”. Аналогичное правило включено в 1980 г. в Нью-Йоркскую конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., в Гаагскую конвенцию о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г., в Оттавских конвенциях 1988 г. о международном финансовом лизинге и о международном факторинге и в др. Такое единообразие свидетельствует об общепризнанности данного критерия в мировой практике.

     При разработке Конвенции 1980 г., было признано возможным и достаточным применение одного критерия (признака) – местонахождения  коммерческих предприятий в разных государствах.

     Как соотносится рассматриваемый критерий с российским правом? Во-первых, Россия является участницей Конвенции 1980 г., поэтому  применение этого критерия для определения  “международности” договора купли-продажи  является юридически обязательным, во всяком случае, по отношению к другим странам-участницам. Во-вторых, в российском праве уже есть закон, в котором  используется данный критерий для определения  “международности” любой гражданско-правовой сделки, а не только договора купли-продажи. Это – Закон о международном  коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г. Согласно п.2 ст.1, международный коммерческий арбитраж может рассматривать гражданско-правовые споры, возникающие при осуществлении  международных экономических связей, “если коммерческое предприятие  хотя бы одной из сторон находится  за границей”. В-третьих, в российском праве нет и не было общего определения ни внешнеэкономической, ни внешнеторговой сделки.

     Все это делает достаточно обоснованым  заключение об использовании критерия местонахождения коммерческих предприятий  на территории разных государств в качестве общего критерия для определения внешнеэкономической (международной) сделки: сделка будет внешнеэкономической (международной), если она совершена между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. ⁴⁹

     Однако  было бы неправильно полагать, что  с использованием критерия местонахождения  коммерческих предприятий сторон все  проблемы с определением “международности”  частно-правовой сделки решены. С одной стороны, данный критерий является более определенным и конкретным: обычно местонахождение коммерческого предприятия сторон легко устанавливаемо. С другой стороны, эта определенность относительная и не исключающая проблему толкования самого понятия “местонахождение коммерческого предприятия”.  К сожалению, соответствующие международные конвенции в целом это понятие не раскрывают. Для достижения единообразия в правовом регулировании международных сделок требуется не только создание унифицированных правовых норм, но и создание унифицированных юридических понятий, из которых эти нормы состоят.  Таким образом, с учетом вышеизложенного к международным коммерческим сделкам можно отнести сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Такое заключение соответствует установившейся международной практике и не противоречит российскому законодательству.

     Местонахождение коммерческих предприятий на территории разных государств означает не только то, что стороны находятся в  разных странах, но и то, что они  связаны с разными правовыми  системами. Это обстоятельство серьезно осложняет процесс заключения и  осуществления сделок. В результате, в них появляется целый ряд  специальных дополнительных условий, отсутствующих в одноименных  гражданско-правовых “внутренних” сделках.  По содержанию международные коммерческие сделки отличаются от одноименных “внутренних” сделок. Однако наличие специфических  условий в сделке не является теми характеризующими признаками, с помощью  которых можно определить “международность”  сделки. Напротив, появление специальных  условий является последствием международного характера сделки. Поэтому вновь  подчеркнем достаточность наличия  одного критерия – местонахождения  коммерческих предприятий сторон на территории разных государств – для  отнесения сделки к международной.

     2.2. Особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок 

     Существенной  специфической чертой внешнеэкономических  отношений является объединение  в единую систему различных по субъективной структуре отношений, обусловливающих применение различных  методов и средств правовой регламентации. Существует два уровня отношений: во-первых, отношения между государствами и иными субъектами международного права (в частности между государством и международными организациями) универсального, регионального, локального характера; во-вторых, отношения между физическими и юридическими лицами разных государств (сюда относятся и так называемые диагональные отношения – между государством и иностранными физическими и юридическими лицами). Именно отношения между физическими и юридическими лицами играют решающую роль в осуществлении внешнеэкономической деятельности.

     Особенностью  правового регулирования внешнеэкономических  сделок является взаимодействие норм различной отраслевой принадлежности национального права. Свою политику в области внешнеэкономической  деятельности государство проводит главным образом через нормы  публичного права. Определяющим является конституционное право. ⁵⁰

     Принципиальные  основы государственной деятельности во внешнеэкономической сфере, закрепленные в Конституции РФ, были конкретизированы в ряде специальных законов конституционного характера. Федеральный закон от 13 декабря 1995 г. “О государственном  регулировании внешнеторговой деятельности”  установил принципы осуществления  государственной внешнеторговой политики, порядок ее осуществления российскими  и иностранными лицами, права, обязанности  и ответственность органов государственной  власти и конкретизировал распределение  компетенции в этой области между  Федерацией и ее субъектами. Федеральный  закон от 14 апреля 1998 г. “О мерах  по защите экономических интересов  Российской Федерации при осуществлении  внешней торговли товарами” определил  соответствующие меры (защитные, антидемпинговые, компенсационные) и установил порядок  их введения и применения. Федеральный  закон от 1998 г. “О военно-техническом  сотрудничестве Российской Федерации  с иностранными государствами”, исходя из особенностей такого сотрудничества, установил порядок участия в  нем разработчиков, производителей продукции военного назначения и  других субъектов.