Особенности заключения, исполнения и ответственности отдельных видов договоров в сфере энергетики

- торговля электрической  энергией по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного  отбора заявок поставщиков и  участников с регулируемым потреблением, осуществляемого не позднее чем  за час до поставки электрической энергии в целях формирования сбалансированного режима производства и потребления электрической энергии (конкурентный отбор заявок для балансирования системы);

- торговля электрической  энергией и мощностью по регулируемым  ценам (тарифам) на оптовом рынке на территориях, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка;

- торговля электрической  энергией и (или) мощностью  по регулируемым ценам (тарифам)  в целях компенсации потерь  электрической энергии (мощности), а также в целях обеспечения  совместной работы ЕЭС России и энергетических систем иностранных государств.

После изменений  в Правилах оптового рынка, внесенных  Постановлениями Правительства  РФ от 28 июня 2008 г. № 476 «О внесении изменений  в некоторые Постановления Правительства  Российской Федерации по вопросам организации конкурентной торговли генерирующей мощностью на оптовом рынке электрической энергии (мощности)»[60] и от 30 июля 2009 г. № 626 «О внесении изменений в акты Правительства РФ по вопросам формирования перспективного источника средств на оплату услуг по формированию технологического резерва мощностей по производству электрической энергии»³¹ установлены особые механизмы торговли мощностью на оптовом рынке:

- торговля мощностью  по свободным (нерегулируемым) ценам,  определяемым по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на продажу мощности;

- торговля по  свободным (нерегулируемым) ценам  мощностью, которая поставляется  участником оптового рынка в  соответствии с обязательствами,  принятыми по договору, заключенному  с организацией, осуществляющей в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка функции по обеспечению коммерческой инфраструктуры, начать поставку мощности с использованием генерирующего оборудования на тепловых электростанциях, строительство которого осуществляется в соответствии с инвестиционной программой, одобренной (утвержденной) в установленном порядке, с ограничениями, предусмотренными Правилами оптового рынка;

- торговля мощностью  по ценам, определяемым по результатам  конкурсов инвестиционных проектов на формирование перспективного технологического резерва мощностей по производству электрической энергии в соответствии с параметрами, заявленными в отобранном по итогам конкурса инвестиционном проекте по формированию перспективного технологического резерва мощности, которая поставляется участником оптового рынка в соответствии с обязательствами, принятыми по договору, заключенному в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка с получившими статус субъектов оптового рынка покупателями электрической энергии и мощности.

3. Договоры, заключаемые на розничном рынке электроэнергии

В определении  розничных рынков в ст. 3 ФЗ «Об  электроэнергетике» различие оптовой  и розничной торговли электроэнергией  проводится формально-юридическим способом. Розничные рынки электроэнергии определяются как сфера обращения электрической энергии вне оптового рынка с участием потребителей электрической энергии.

«В случае если договор  заключается вне рамок организованной системы договоров на оптовом рынке, данный договор резюмируется заключенным на розничном рынке. Поэтому количество розничных рынков может считаться неограниченным»³².

Другим необходимым признаком  договорных отношений на розничном  рынке в соответствии с данным определением является обязательное участие в них потребителей.

Законом определен  круг участников отношений, связанных с обращением электроэнергии на розничном рынке. В него входят:

- потребители  электрической энергии;

- поставщики  электрической энергии (энергосбытовые  организации, гарантирующие поставщики, производители электрической энергии,  не имеющие права на участие в оптовом рынке в соответствии со статьей 35 ФЗ «Об электроэнергетике»);

- территориальные  сетевые организации, осуществляющие  услуги по передаче электрической  энергии;

- субъекты оперативно-диспетчерского  управления в электроэнергетике, осуществляющие указанное управление на уровне розничных рынков.

«Отношения  по приобретению потребителями электрической  энергии на розничных рынках оформляются  путем заключения последними договоров  купли-продажи, а также договоров  поставки электрической энергии»³³. В роли продавцов (поставщиков) по таким договорам выступают энергосбытовые организации, в том числе производители электрической энергии (не обладающие статусом субъектов оптового рынка), а также гарантирующие поставщики.

Под энергосбытовыми  организациями понимаются организации, осуществляющие в качестве основного вида деятельности продажу произведенной или приобретенной ими электрической энергии. Гарантирующим поставщиком признается коммерческая организация, которая в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами обязана заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему потребителем либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя и желающим приобрести электрическую энергию.

В соответствии с п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» потребитель свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи или договору поставки электрической энергии. При этом сетевая организация не вправе отказать потребителю в заключении договора об оказании услуг по передаче электрической энергии по основаниям, связанным с выбором потребителем определенного поставщика электрической энергии. С другой стороны, если такой договор с сетевой компанией заключен, договор купли-продажи (поставки) электрической энергии не может быть расторгнут его сторонами до момента надлежащего уведомления соответствующей сетевой организации о намерении сторон расторгнуть названный договор.

«Поставщиком - энергосбытовой организацией и потребителем может быть заключен смешанный договор, содержащий наряду с обязательствами по купле-продаже (поставке) электроэнергии элементы иных договорных обязательств, вытекающих из договоров поручения, комиссии или агентского договора»³⁴, поскольку согласно п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» договором купли-продажи (поставки) электрической энергии может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителю с сетевой организацией от имени потребителя или от своего имени, но в интересах потребителя.

Определенной  спецификой обладает договор купли-продажи  электрической энергии с участием (в качестве продавца) гарантирующего поставщика. Специфические черты  данного договора состоят в следующем:

1. Данный договор  является публичным, исходя из  чего его заключение для гарантирующего поставщика является обязательным (абз. 4 п. 2 ст. 37, п. 5 ст. 38, п. 2 ст. 39 ФЗ «Об электроэнергетике»);

2. Договор заключается  с субъектом, обладающим особым  статусом и особым функциональным  назначением в системе розничного рынка электроэнергетики, - гарантирующим поставщиком. Контрагентом гарантирующего поставщика по данному договору может быть потребитель электроэнергии либо лицо, действующее от имени и в интересах потребителя;

3. Правила заключения, исполнения данных договоров, включающие в себя их существенные условия, подлежат специальному регулированию в основных положениях функционирования розничных рынков электроэнергии;

4. Существенная  особенность договоров с гарантирующим  поставщиком состоит в государственном регулировании сбытовых надбавок гарантирующего поставщика, которые включаются в цену на электроэнергию, реализуемую гарантирующим поставщиком потребителям (п. 1 ст. 40 ФЗ «Об электроэнергетике»). В данном случае имеет место способ влияния государства на уровень цен на розничных рынках в условиях свободного ценообразования. Государственное регулирование сбытовых надбавок гарантирующих поставщиков осуществляется в соответствии с «Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации» (вместе с «Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации»), утвержденными Постановлением Правительства от 26 февраля 2004 г. № 109.

Принципиально важной особенностью статуса гарантирующего поставщика является установление для него в законе обязанности самостоятельно урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии обслуживаемым им потребителям, с иными осуществляющими указанные виды деятельности организациями.

«Нетрудно заметить, что круг отношений, регулируемых договором  с гарантирующим поставщиком, совпадает  со сферой регулирования договора энергоснабжения. Однако особенности правовых конструкций данных договоров несколько различаются. Для договора с гарантирующим поставщиком не является обязательным признаком снабжение через присоединенную сеть, хотя такой вариант отношений закон не исключает, даже наоборот, прямо указывает на возможность его существования. Поэтому в ряде случаев договор с гарантирующим поставщиком будет полностью совпадать по содержанию с договором энергоснабжения»³⁵.

Однако конструкция  договора с гарантирующим поставщиком  предусматривает не обязанность  по снабжению (реализации и передаче) электроэнергией потребителей, а обязанность самостоятельно урегулировать отношения, связанные с, оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии потребителям, с соответствующими организациями (п. 5 ст. 38 ФЗ «Об электроэнергетике»). Законом не раскрывается содержание данной обязанности гарантирующего поставщика. Однако содержание п. 4 ст. 39 ФЗ «Об электроэнергетике» подводит к выводу, что договоры на оказание услуг по передаче электроэнергии потребителю и оперативно-диспетчерскому управлению гарантирующий поставщик должен заключать от своего имени, но за счет потребителя.

Представляются  допустимыми следующие варианты построения структуры договорных связей в данной ситуации. «Во-первых, урегулирование отношений по транспортировке электроэнергии и оперативно-диспетчерскому управлению может быть осуществлено посредством заключения потребителем с гарантирующим поставщиком договора комиссии или поручения. Во-вторых, гарантирующий поставщик может заключать договоры в пользу потребителя (ст. 430 ГК РФ) с субъектами, реализующими электроэнергию (в том числе на оптовом рынке) и оказывающими услуги по оперативно-диспетчерскому управлению и передаче электроэнергии, с последующим выставлением счета на оплату электроэнергии и стоимости данных услуг потребителю»³⁶.

Исходя из специфики, которой обладает договор купли-продажи  электрической энергии с участием (в качестве продавца) гарантирующего поставщика «на практике возник вопрос о публичности договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого между гарантирующим поставщиком и организацией, которая перепродает энергию (энергосбытовая организация) конечному потребителю».

Таким образом, противники публичного характера рассматриваемого договора утверждают, что применительно к ст. 539 ГК РФ и ФЗ «Об электроэнергетике» энергосбытовая организация, основным видом деятельности которой в соответствии с уставом является покупка и реализация электроэнергии (мощности) иным лицам, не является потребителем электроэнергии по договору с гарантирующим поставщиком. Поэтому договор купли-продажи энергии, заключаемый между подобной организацией и гарантирующим поставщиком, не может быть отнесен к категории публичных договоров.

Согласно п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» поставщики электрической энергии и покупатели электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры). В случае если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор. Как указано в ст. 3 ФЗ «Об электроэнергетике», гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу п. 4 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения. Не допускается принятие иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Согласно п. 5 Правил функционирования розничных  рынков гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.