О правовом регулировании вопросов несостоятельности по законодательству Германии

     Статья 222 Положения регулирует вопросы создания групп. При этом предписывается проводить разграничения между следующими категориями кредиторов:

• кредиторами, имеющими преимущественные права. По законодательству ФРГ  - это право на приоритетное удовлетворение требований в соответствии с залоговым или аналогичным ему правом на предметы имущества, входящие в конкурсную массу;
• кредиторы, не относящиеся к категории кредиторов последней очереди;
• прочие кредиторы, относящиеся к категории кредиторов последней очереди.

     Кредиторы, обладающие равным правовым положением, могут образовывать группы. Все участники каждой из групп обладают равными правами, а исключения допускаются только с их согласия.

     Работники предприятия должны быть объединены в отдельную группу.

     В статье 225 особо отмечается, что ответственность должника по денежным штрафам или аналогичным обязательствам не может быть снята или ограничена планом по окончании дела о несостоятельности.

     Любая сделка арбитражного управляющего, должника или иного лица с отдельными участниками процедуры банкротства, в результате которой они получают не предусмотренные планом выгоды, считается ничтожной.

     Если  в плане проведения процедуры  банкротства не установлено иного, должник освобождается от своих остаточных обязательств, а требования к нему  со стороны кредиторов ограничиваются лишь предусмотренным в субстантивной части плана удовлетворением этих кредиторов. 

     Если  кредиторы должны получить покрытие своих требований за счет средств  должника и за счет третьего, действующего предприятия, то к плану ведения дела о несостоятельности прикладывается опись имущества, в которой показываются предметы имущества и обязательства с указанием их стоимостного выражения (статья 229 Положения).

     Если  в плане ведения дела о несостоятельности предусматривается продолжение деятельности предприятия должником, то к плану должно быть приложено его заявление о том, что он готов осуществлять такую деятельность. В случае, когда речь идет обществе без создания юридического лица или о коммандитном товариществе, основанном на акциях, к плану прилагается аналогичное заявление его участников, несущих персональную ответственность (статья 230 Положения).

     Суд по делам о несостоятельности  в силу своих полномочий может  в соответствии со статьей 231 Положения отклонить предложенный план, если:

• не учтены предписания о праве представления (разработки) и содержании плана, а лицо, его представляющее, не может устранить недостатки в разумные сроки;
• подготовленный должником план со всей очевидностью не преследует цели его принятия кредиторами или его одобрения ими;
• очевидно, что удовлетворение требований участников процедуры  невыполнимо.

      Если  план не отклонен (статья 232 Положения), суд по делам о несостоятельности направляет его на рассмотрение:

• исполнительному комитету кредиторов (если таковой созван), Совету предприятия и исполнительному органу руководящих служащих предприятия;
• должнику, если план разработан арбитражным управляющим;
• управляющему, если план подготовлен должником.

      Далее следуют принятие и утверждение  плана, утверждение прав голоса кредиторов и ряд некоторых других организационно-правовых процедур.

      Суд по делам о несостоятельности  может принять решение об обособленном (отдельном) проведении голосования по плану. В этом случае промежуток времени между его обсуждением и временем проведения голосования не должен превышать одного месяца. На это голосование приглашаются только кредиторы, имеющие право голоса, и должник (статья 241 Положения).

      В отношении такого голосования может  быть также принято решение о  подаче  голосов в письменной форме. Если оно приято, то суд по делам о несостоятельности направляет кредиторам, имеющим право голоса, бюллетени и сообщает им об их правах. Голоса учитываются только в том случае, если бюллетени поступили не позднее, чем за один день до проведения голосования.

      Для принятия плана кредиторами необходимо, чтобы в каждой группе (категории) кредиторов, имеющих право голоса:

• большинство проголосовало за план;
• сумма требований кредиторов, проголосовавших «за», составляла более половины суммы требований кредиторов, проголосовавших «против».

     При этом даже если необходимого большинства  набрать не удалось, решение в пользу плана считается состоявшимся при условии, что:

• положение группы кредиторов, проголосовавших положительно, при реализации плана не должно ухудшиться по сравнению с отказом от его осуществления;
• на кредиторов этой группы приходится разумный (соответствующий) объем стоимости имущества;
• в рамках большинства участвовавших в голосовании групп набрано необходимое большинство голосов «за».

     После принятия плана проведения процедуры  банкротства кредиторами и получения  согласия с ним со стороны должника он должен быть утвержден судом по делам о несостоятельности, который  перед принятием решения заслушивает  арбитражного управляющего, исполнительный комитет кредиторов и должника.

     В утверждении может быть отказано по ряду правовых и формальных признаков.

     Заключительный  раздел шестой части Положения регулирует вопросы выполнения принятого плана и контроля над его исполнением. 

     Защита  прав кредиторов и ответственность участников (учредителей) организации

     Вопросы защиты прав кредиторов, которым в  Положении уделено особое внимание, самым тесным образом связаны  с ответственностью участников (учредителей) предприятия и его органов управления. 

       В соответствии со статьей 13 Закона «Об  обществах с ограниченной ответственностью» общество несет ответственность только принадлежащим ему имуществом. Закон, таким образом, исключает личную ответственность участников по обязательствам компании. Однако в исключительных случаях из этого положения могут делаться изъятия. Если, например, в ходе конкурсного производства в отношении ООО выясняется, что данное общество не владеет каким-либо имуществом, то оно:

• прекращает свою деятельность;
• к нему не могут быть предъявлены имущественные требования со стороны кредиторов.

     Если  конкурсное производство открыто в  отношении общества без образования юридического лица или коммандитного товарищества, основанного на акциях, то личная ответственность его участника по обязательствам общества в период проведения процедуры банкротства может быть вменена ему только арбитражным управляющим.

     При возникновении кризисной ситуации Правлению предприятия  настоятельно рекомендуется  обратиться за квалифицированной помощью. На орган управления в таких случаях возлагаются следующие обязанности:

• при потере половины акционерного капитала Правление обязано немедленно созвать общее собрание акционеров и сообщить об этом факте (статья 92 I Закона «Об акционерных обществах»);
• при наступлении неплатежеспособности или имущественной несостоятельности Правление должно незамедлительно, в любом случае не позднее, чем через три недели, подать ходатайство  об открытии конкурсного производства (статья 92 II того же Закона). Если оно не выполнит этой обязанности, возникает угроза как предъявления ему гражданско-правового иска с требованиями о возмещении ущерба, так и уголовного преследования.

      В особых случаях в результате такой  ситуации для Правления возникает  целый ряд дополнительных обязанностей. В том числе, например, обязанность уведомить от лица акционерного общества органы управления другого общества различных форм собственности, в котором ему принадлежит значительная доля акций/паев/долей (статья 21 I). Аналогичные обязательства возникают при приобретении пакета акций, превышающим   50%  акционерного капитала другой компании, созданной в любой организационно-правовой форме и действующей в соответствии с германским законодательством  (статья 21 II). По Закону «Об операциях купли/продажи ценных бумаг» Правлению также вменяется в обязанность направлять подробные уведомления, если представляемая им компания приобретает, отчуждает или иным способом увеличивает, либо, соответственно, уменьшает свою долю в   5%, 10%, 25%, 50% или 75% в акционерном капитале другой компании, акции которой обращаются на фондовой бирже. 

      В отношении Правления акционерного общества, акции которого котируются на национальной фондовой бирже, действует так называемая обязанность «Ad-hoc-Publizität» (статья 15 Закона «Об операциях купли/продажи ценных бумаг»). Её суть заключается в том, что новые обстоятельства, наступившие в деятельности компании и не известные широкому кругу заинтересованных лиц, должны безотлагательно публиковаться и, помимо этого, сообщаться соответствующей бирже, а также Федеральному ведомству по надзору над операциями с ценными бумагами.

      Если  данная обязанность по недосмотру или  намеренно нарушается Правлением, то это рассматривается как противоправное действие, караемое значительными денежными штрафами (та же статья).

      Правление акционерного общества по определению  считается инсайдером, которому запрещено использование имеющейся у него инсайдерской информации. Если Правление, например, использует такую информацию, чтобы продать принадлежащие ему же акции заблаговременно (до того, как негативная инсайдерская информация станет общеизвестной), то данное деяние квалифицируется как недопустимая и наказуемая инсайдерская сделка (статья 12 того же Закона).

      Если  акционерное общество не платит установленных  налогов, то Минфин Германии может потребовать от Правления с указанием на его персональную ответственность, как органа управления, незамедлительно погасить задолженность. Особое значение это имеет для акционерных обществ, находящихся в кризисной ситуации.

     В соответствии с Положением о несостоятельности  Суду по делам о банкротстве следует принять все меры для того, чтобы предотвратить ухудшение имущественного положения должника. Исходя из этого, в специальной юридической литературе обращается внимание на то, что деятельность ликвидационной комиссии должна носить предпринимательский характер, в том числе, с точки зрения формирования наибольшей по стоимости конкурсной массы для удовлетворения требований кредиторов.

     Для этого ликвидационная комиссия должна со ссылкой на роспуск АО пригласить кредиторов подать заявки об своих  требованиях к несостоятельному должнику (ст. 267 закона «Об акционерных обществах»). Это процедура осуществляется путем троекратной и регулярной публикации в специальных изданиях (как правило, в «Бундесанцайгер»).

     Новые сделки могут заключаться только в тех случаях, когда этого  требуют интересы ликвидации  (ст. 261 закона «Об акционерных обществах»).

     Статья 115 Положения гласит, что «Выданный  должником заказ (то есть в широком смысле договор купли/продажи), предметом которого является относящееся к конкурсной массе имущество, прекращает свое действие с момента открытия дела о несостоятельности». До тех пор, пока сторона, получившая заказ не знает об открытии конкурсного производства, такой договор считается действующим. Предъявляя требования о его исполнении, эта сторона договора становится кредитором.

     После погашения обязательств акционерного общества его правление распределяет оставшееся имущество между акционерами. В основу его раздела кладется доля каждого участника в акционерном капитале, при условии, что никто из акционеров не обладает преимущественными правами (ст. 271 закона «Об акционерных обществах»). При этом раздел имущества возможен только по истечении одного года после третьей публикации о ликвидации (ст. 272 закона «Об акционерных обществах»).

     Начало  распределения имущества между  акционерами имеет существенные правовые последствия, поскольку пока эта процедура не началась, общее собрание может принять решение о продолжении деятельности акционерного общества (для этого необходимо большинство  голосов акционеров, представляющих три четверти акционерного капитала).

     В соответствии со статьей 97 Положения («Обязанность должника предоставлять сведения и содействовать ведению дела») должник обязан:

• давать информацию суду по делам о несостоятельности, арбитражному управляющему, исполнительному комитету кредиторов и по предписанию суда собранию кредиторов по всем относящимся к делу обстоятельствам. Он также сообщать о фактах, наличие которых может повлечь за собой уголовное преследование;
• оказывать поддержку арбитражному управляющему при выполнении им своих задач;
• в любое время быть в распоряжении суда для выполнения своих обязательств по предоставлению сведений и содействия ходу дела. Он не должен допускать никаких действий, которые бы препятствовали выполнению им этих обязанностей;