Лекции по "Предпринимательское право"

Регистрация осуществляется в течение 5 дней со дня поступления  всех документов в регистрирующий орган.

Суть регистрации  заключается во внесении записи в  Реестр.

Вновь зарегистрированному  юридическому лицу присваивается идентификационный номер, который записывается в Свидетельство о регистрации – это общегосударственный регистрационный номер (ОГРН).

Порядок ликвидации регламентируется ГК РФ и ФЗ.

В ГК РФ содержится исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, перечень некоммерческих организаций – открытый.

 

 

4. Некоммерческие  организации

как субъекты предпринимательской деятельности

 

Некоммерческая  организация – это юридическое лицо, основной целью деятельности которого не является получение прибыли и распределение её между учредителями и участниками.

Некоммерческое  предприятие может быть создано  в организационно-правовой форме, предусмотренной  ГК РФ или иным законом.

Крестьянское (фермерское) хозяйство не является некоммерческой организацией.

В ГК РФ предусмотрено 5 организационно-правовых форм (перечень не исчерпывающий):

1) потребительские кооперативы

2) общественные религиозные организации, кооперативы

3) учреждения

4) благотворительные и иные фонды

5) ассоциации, союзы.

Закон «О некоммерческих организациях» предусматривает также:

• некоммерческое партнёрство
• автономная некоммерческая организация
• государственная корпорация

Закон «О товариществах собственников  жилья» - товарищество собственников жилья

ФЗ  «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» от 15.04.98 года предусматривает некоммерческие товарищества

ФЗ  «Об общественных объединениях»  предусматривает:

• общественные организации
• общественные движения
• общественные фонды
• общественные учреждения
• органы общественной самодеятельности

Закон «О торгово-промышленных палатах» - особая организационная форма некоммерческих организаций

Перечень не исчерпывающий

Согласно п.3 ст.5 ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она соответствует тем целям, ради которых создана данная организация, а также служит достижению этих целей.

Согласно ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческой деятельностью признаётся приносящее прибыль производство товаров и оказание услуг, отвечающее целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и организация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчиков.

 

Ограничения

 

• Согласно ст.121 НК РФ и ст.11 ФЗ союзы и организации не вправе заниматься никакой предпринимательской деятельностью. Для этого они могут либо реорганизоваться, либо создать дочернее общество.
• Некоммерческие фонды и благотворительные организации не вправе участвовать в хозяйственных товариществах даже в качестве вкладчиков.
• Согласно ст.184 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть коммерческими представителями
• Согласно ст.825 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть финансовыми агентами
• Согласно ст.1015 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть доверенными управляющими
• Согласно ст.1027 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть стороной по договору коммерческой концессии
• Согласно ст.1041 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть стороной по договору простого товарищества, заключённого в целях осуществления предпринимательской деятельности.

 

 

15.09.2004 г. 

Тема № 4

Правовое положение  холдинговых компаний

План:

1. Понятие холдинга, виды холдинговых компаний

2. Способы создания холдинговых  компаний

 

1. Понятие  холдинга, виды холдинговых компаний

 

Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» утверждено Временное положение «О холдинговых компаниях, создаваемых при приватизации государственных предприятий»

В соответствии с п.1.1 Временного положения холдинговой компанией признаётся предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Эти другие предприятия называются дочерними, зависимыми.

Контрольный пакет акций  – это такая доля участия в  уставном капитале организации, которая  позволяет явным образом проводить какие-либо решения или блокировать их принятие. Конкретную цифру определяет в каждом случае Министерство по антимонопольной политике.

Недостатки  данного определения:

1) исходя из названия и содержания Указа следует, что данный нормативный акт имеет только узкую сферу своего применения – может быть использован только в процессе приватизации государственных предприятий, в других случаях им руководствоваться нельзя

2) исходя из буквального толкования ст.105, 106 ГК РФ следует, что холдинговой компанией может признаваться только хозяйственное общество либо хозяйственное товарищество (любые другие не подпадают под сферу действия этих статей)

Т.е. исходя из анализа данных статей, зависимым и дочерним может быть только хозяйственное общество и ничто другое

3) исходя из содержания ст.105, 106 ГК РФ следует, что зависимость (организационная и экономическая) возникает в силу ряда причин:

• в силу преобладающего участия в уставном капитале
• в результате какого-либо гражданско-правового договора (например: договор простого

товарищества, поручения, комиссии – исчерпывающего перечня  нет + ст.421 ГК РФ)

• в результате реорганизации в виде выделения либо разделения субъекта.

 

В литературе понятие  «холдинг» используется как в  широком, так и в узком смысле слова.

В узком смысле: холдинговая компания – это один субъект (одно лицо), который вправе принимать решения, обязательные для исполнения другим субъектом.

В широком смысле: холдинговая компания – это совокупность активного (материнского) и дочернего (зависимого) субъектов. Т.е. это совокупность двух субъектов, между которыми складываются отношения власти-подчинения.

Холдинг – это состояние, признак определённых отношений, возникающих между субъектами.

 

Гражданское право –  это частное право. Гражданские  правоотношения – это отношения между двумя равными субъектами. Однако холдинговые отношения нельзя рассматривать через призму публичного права, т.к. субъект здесь частный.

Согласно ст.105, 106 ГК РФ под дочерними понимаются любые  общества, в уставном капитале которых  преобладающее участие занимает другой субъект. Зависимыми являются такие хозяйственные общества, где другой субъект имеет более 20% участия.

Действующее законодательство обязывает любого субъекта, приобретшего более 20% участия в уставном капитале какого-либо общества, опубликовать эту информацию, сделать её публичной.

Основное (материнское) общество всегда несёт субсидиарную, солидарную ответственность по долгам зависимого (дочернего) предприятия, если убытки возникли в результате исполнения решения  материнского предприятия.

Виды холдинговых  компаний

1) в зависимости от деятельности, которая осуществляется холдингом:

• чистые холдинги – занимаются только тем, что владеют контрольными пакетами акций,

занимаются их управлением  и живут за счёт поступающих от акций дивидендов

• смешанные холдинги – помимо этого занимаются и другой производственной либо

коммерческой деятельность.

2) в зависимости от отраслевой принадлежности:

• холдинги в промышленности
• холдинги в банковской сфере
• холдинги в страховой сфере
• холдинги в сфере строительства

3) в зависимости от способов образования (создания):

• частные холдинги – это холдинги, создаваемые вне рамок приватизации,

путём приобретения преобладающего участия в уставном капитале путём заключения договоров

• публичные холдинги – создаются в процессе приватизации государственных

предприятий.

Например: постановление  Правительства «Об учреждении лесопромышленной холдинговой компании» от 21 декабря 1993 г. № 1311

 

2. Способы  создания холдинговых компаний

 

1) в процессе приватизации государственных предприятий

2) в ходе реорганизации юридического лица в форме выделения или разделения

3) путём приобретения контрольного пакета голосующих акций либо приобретения доли более 50% в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

4) посредством заключения между материнской и независимой компаниями гражданско-правового договора

Законодателем не установлен исчерпывающий перечень договоров, влекущих появление зависимости между организациями.

В Германии существует договор подчинения, договор отчисления части прибыли.

 

За рубежом контрольным  пакетом считается участи в размере 20 – 23% акций, в российской практике это блокирующие пакеты, а не контрольные.

 

Реорганизация – сама по себе реорганизация не влечёт взаимозависимости; зависимость появляется только в том случае, если в документах вновь образованных предприятий появляются нормы, свидетельствующие о зависимости.

 

Тема № 5

Правовое положение  финансово-промышленных групп (ФПГ)

План:

1. Понятие и виды  ФПГ. Участники ФПГ.

2. Государственная регистрация  ФПГ

3. Управление в ФПГ.  Деятельность ФПГ.

4. Ликвидация ФПГ

 

1. Понятие  и виды ФПГ. Участники ФПГ.

 

История развития правового  регулирования ФПГ: данный вопрос появился одновременно с вопросом о холдингах. До 1995 года существовал президентский Указ, признающий за ФПГ статус юридического лица. В 1995 г. появился закон «О ФПГ».

Финансово-промышленная группа – это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества, полностью или частично объединив свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации иных целей, предусмотренных в организационном проекте.

Задачи ФПГ

Начиная с 1992 года (к 1995 году) в результате экономических преобразований в стране всё производство осталось без оборотных средств (99% денежных средств были сосредоточены в  сфере торговли). Появилась идея создавать холдинговые образования с обязательным участием в них кредитной организации. Для стимуляции этого процесса законом предусмотрена возможность передачи государством (временно или насовсем) финансово-промышленной группе контрольных или блокирующих пакетов акций участников ФПГ, ранее находящихся в его собственности. В том числе – безвозмездно.

ФПГ выполняют управленческую функцию между субъектами предпринимательской  деятельности.

Участниками ФПГ могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации (в том числе – государственные муниципальные унитарные предприятия, если на то есть согласие собственника их имущества), допускается также участие иностранных компаний.

Не  могут участвовать в ФПГ благотворительные и религиозные организации.

Обязательным является участие в ФПГ кредитного учреждения или коммерческого банка.

Все участники  ФПГ должны подписать договор  о создании ФПГ, в рамках которого они:

1) определяют свои права и обязанности

2) решают вопрос о том, кто будет управляющей (центральной) компанией.

Центральная компания выступает в обороте от имени ФПГ.

Варианты определения  центральной (управляющей) компании:

1) компания вновь создаётся

2) этот статус приобретает один из участников ФПГ

 

 

Выделяется 2 группы правоотношений участия

 

 

Если центральная  компания создаётся вновь – то, как правило, её учредителями выступают все участники ФПГ. В этом случае центральная компания становится зависимым субъектом, т.к. остальные участники ФПГ вправе вмешиваться в её деятельность

Если статус центральной компании приобретает  один из участников ФПГ – ему передаются блокирующие либо контрольные пакеты акций всех участников ФПГ. В этом случае центральная компания становится основной, материнской компанией.

 

 

Есть императивное требование закона: по долгам центральной компании во всех случаях отвечают все участники ФПГ.

 

Виды ФПГ:

1) транснациональные

2) национальные

3) региональные

 

Закон особо акцентирует  внимание на транснациональных ФПГ, которые создаются в рамках международных  организаций.

22.09.2004 г.

Центральная компания –  это юридическое лицо, учреждённое всеми участниками договора о создании ФПГ, либо одна из компаний из числа участников ФПГ.

Центральная компания создаётся  в виде хозяйственного общества или  союза ассоциаций (т.е. коммерческой либо некоммерческой организации).

Устав центральной компании должен определять предмет и цели её деятельности, а также соответствовать договору о создании ФПГ.

 

2. Государственная  регистрация ФПГ

 

Государственная регистрация  ФПГ не тождественна государственной  регистрации юридического лица, т.к. ФПГ – это совокупность юридических лиц, не образующая нового юридического лица.

Центральная компания регистрируется как обычное юридическое лицо, но в целом ФПГ становится таковой  только после её регистрации в  Министерстве экономического развития (этим занимается Департамент реформы предприятий).