Шпаргалка по "Коммерческое право"

В-третьих, договор  заключается по поводу движимых вещей, не изъятых из оборота, следовательно, договоры по поводу недвижимости не входят в число торговых.

В-четвертых, продавец товара действует в целях извлечения прибыли. Что же касается покупателя, то договор может заключаться  им как для последующей перепродажи  товара (т. е. приобретатель действует с предпринимательской целью), так и для удовлетворения собственных потребностей. При этом товар приобретается для целей, связанных не с личным использованием, а с обеспечением деятельности покупателя организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехника, транспортные средства, материалы для ремонтных работ, мебель для детского сада, сырье, оборудование и т. п.). Однако, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже, а не о договоре поставки.

К торговым договорам  применяется общее правило: договоры между юридическими лицами заключаются  в простой письменной форме.

К торговым договорам  относятся:

1) договоры поставки, в том числе для государственных нужд;

2) договоры оптовой купли-продажи (несмотря на то что законодатель не выделяет указанный договор в самостоятельный вид, статьи ГК РФ, посвященные правовому регулированию купли-продажи, в большей степени относятся к приобретению товаров в определенном (значительном) количестве, а не одной конкретной вещи);

3) государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд;

4) договоры контрактации, в том числе договор о закупке и поставке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд;

5) договор товарного кредита (денежное обязательство в рамках торгового договора).

Исполнение торговых договоров неразрывно связано с  перемещением товаров. Продвижение  товаров к покупателям может  осуществляться одной из сторон торгового  договора с использованием собственных  или арендованных транспортных средств. Однако в подавляющем большинстве  случаев стороны прибегают к  услугам перевозчика путем заключения договора перевозки груза.

Торговые договоры по реализации товаров имеют исключительно  важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой  полноценного предпринимательства, стимулирующей  производственную, посредническую и  иные виды предпринимательской деятельности.

71. Приемка товаров

Существуют правовые акты, регулирующие приемку продукции: «Инструкция о порядке приемки  продукции производственно-технического назначения и товаров народного  потребления по количеству 1965 г. № П-6»; «Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству 1966 г. № П-7»; стандарты всех уровней (ГОСТ, ОСТ, СТП) предусматривают отдельные требования к порядку приемки продукции. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что покупатель обязан проверить количество и качество товаров в порядке и в сроки, установленные правовыми актами, договором и обычаями делового оборота.

Приемка продукции  на первом этапе производится не менее  чем двумя лицами, уполномоченными  на то руководителями или заместителем руководителя. Эти лица несут ответственность  за строгое соблюдение правил приемки  продукции.

В соответствии с  Инструкциями о приемки товара по количеству и качеству на первом этапе, осуществляется в сроки, установленные  для выгрузки товара. Сплошная приемка  всей партии товара по качеству со вскрытием  тарных мест проводится на складе получателя в десятидневный срок. Проверка качества всего товара, кроме внешних повреждений, которые должны фиксироваться в  момент выгрузки, проводятся в двадцать дней, а скоропортящихся продуктов  в 24 ч с момента получения.

В процессе выгрузки товара из транспортного средства, когда участие перевозчика не предусмотрено, проверяется:

1) по количеству – вес брутто товара и число отдельных мест. Если груз перевозился без тары или в открытой таре, то здесь же проверяется вес нетто, а также количество единиц товара в каждом месте;

2) по качеству – наличие внешних повреждений, которые могли возникнуть при перевозке, погрузке или выгрузке товара. Здесь же должны быть зафиксированы механические повреждения тары.

Количество выгруженного товара сопоставляется со сведениями, указанными в транспортных и сопроводительных документах. При их отсутствии проверяется  фактическое количество поступившего товара. В случае обнаружения факта недостачи или повреждения товара получатель обязан приостановить дальнейшую приемку, обеспечить сохранность продукции, принять меры для предотвращения ее смешения с другой однородной продукцией, составить акт о выявленной недостаче продукции за подписями лиц, проводивших приемку продукции. Одновременно с приостановлением приемки вызвать для участия в продолжение приемки продукции представителя поставщика. Уведомление о вызове представителя поставщика отправляется по телеграфу (телефону) не позднее 24 ч, а в отношении скоропортящейся продукции – немедленно после обнаружения недостачи. Если представитель поставщика не явился или его вызов необязателен, то для дальнейшей проверки товара вызывается эксперт. Проверка качества и комплектности продукции, поступившей в таре, производится при вскрытии тары, но не позднее указанных выше сроков, если иные сроки не предусмотрены в договоре в связи с особенностями поставляемой продукции (товара).

Машины, оборудование6 приборы и другая продукция, поступившая  в таре и имеющая гарантийные  сроки службы или хранения, проверяются  по качеству и комплектности при  вскрытии тары, но не позднее установленных  гарантийных сроков.

Приемка продукции, должна вестись без перерыва. По результатам приемки продукции  с участием представителя составляется двусторонний акт о фактическом  качестве и комплектности полученной продукции. Акт составляется в день окончания приемки продукции, подписывается  всеми лицами, участвовавшими в проверке качества и комплектности продукции.

72. Экспертиза качества

Экспертиза качества товара определяет соответствие товара условиям договора и стандартам, а  также фактической сортности, в  установлении причин брака или снижении качества.

Экспертиза может  назначаться:

1) по соглашению сторон;

2) по инициативе покупателя;

3) по инициативе суда и других правоохранительных органов.

Экспертиза товара проводится специальными экспертными  организациями (бюро товарных экспертиз  при госторгинспекциях, экспертные отделы при торгово-промышленных палатах) и является дополнительной проверкой  качества товара с привлечением специалистов.

Экспертизы проводятся по заявкам установленной формы, подписанным руководителями организаций  и предприятий, в которых должно быть указано:

1) реквизиты заказчика экспертизы (наименование, адрес, расчетный счет и отделение Госбанка, телефон),

2) наименование товара,

3) его местонахождение,

4) количество и вес предъявленного к экспертизе товара,

5) цель экспертизы,

6) на какое число вызывается эксперт.

По принятым заявкам  экспертиза должна быть начата в сроки, указанные заказчиком экспертизы, но не позднее сроков, предусмотренных  особыми условиями поставки.

Эксперт производит проверки определяющих качество товаров  двумя способами, т. е.:

1) проверяется весь товар, предъявленный получателем, – сплошная проверка;

2) проверяется определенная часть товара с распространением результатов проверки на всю партию товара – выборочная проверка.

Одновременно с  проверкой товара по качеству производится проверка комплектности, маркировки, соответствия тары и упаковки требованиям ГОСТов, техусловий, образцам и договорам.

При этом эксперт  не ограничивается рассмотрением дефектов, указанных в акте приемки товара по качеству, но отмечает и другие недостатки, обнаруженные в процессе экспертизы.

По соглашению между  потребителем и продавцом (изготовителем) или организацией, выполняющей функции  продавца (изготовителя), потребитель  может не передавать товар для  проверки качества (экспертизы) продавцу, а представить заключение экспертизы сторонней организации. В этом случае продавец должен возместить потребителю  расходы на проведение экспертизы. По принятым заявкам экспертиза должна быть начата в сроки, указанные заказчиком экспертизы, но не позднее сроков, предусмотренных  Особыми условиями поставки, которые  не должны превышать 24 часов по скоропортящимся  товарам и по всем остальным – 72 часов для одногородних и 5 – 10 суток (в зависимости от расстояния) для иногородних заказчиков с  момента поступления заявки.

При возникновении  спора о причинах возникновения  недостатков товара продавец (изготовитель) или выполняющая функции продавца (изготовителя) на основании договора с ним организация обязаны  провести экспертизу товара за свой счет. Потребитель вправе оспорить заключение такой экспертизы в судебном порядке.

О проведенной экспертизе составляется акт установленной  формы, который подписывается экспертом  и присутствующими представителями  сторон. При несогласии они могут  прилагать к акту особое мнение относительно характеристики товара, указанной экспертом, а также по существу заключения, если оно дается на месте производства экспертизы.

По скоропортящимся  товарам заключение эксперта дается на месте проведения экспертизы с  вручением выписки из акта-экспертизы или третьего экземпляра акта с последующим  его утверждением в экспертной организации.

При установлении значительного  расхождения фактического качества товара с данными грузополучателя, эксперт обязан сообщить об этом руководству  экспертной организации, которое подтверждает заключение эксперта или проводит контрольную  проверку.

73. Претензии и иски

Участниками коммерческих отношений являются юридические  лица и предприниматели, поэтому  основная часть споров в области  коммерческого права рассматривается  в арбитражных судах. В действующем  законодательстве предусмотрено право  потерпевшей стороны обращаться в арбитражный суд за защитой  нарушенных прав непосредственно после  их нарушения без предварительного урегулирования разногласий в претензионном  порядке.

Претензионный либо иной досудебный порядок урегулирования спора может быть установлен либо федеральным законом, либо договором  сторон. Последствия несоблюдения претензионного порядка связаны с моментом обнаружения  несоблюдения истцом претензионного или  иного досудебного порядка (при  обращении в суд или в ходе судебного разбирательства), в этом случае суд оставляет исковое  заявление без движения (ст. 128 АПК  РФ) либо оставляет исковое заявление  без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

ГК РФ не указывает  срока, в течение которого сторона, право которой нарушено, должна обратиться с претензией к стороне, нарушившей данное право. Претензия должна быть заявлена в письменной форме с  соответствующими приложениями, подтверждающими  нарушенное право. Сторона, к которой  предъявляется претензия, обязана  принять к рассмотрению претензию, а также в течение месячного  срока удовлетворить ее либо дать мотивировочный ответ об отказе в  удовлетворении претензии полностью  или в части. В случае полного  или частичного отказа в удовлетворении претензии, а также неполучения по окончании месячного срока ответа на претензию истец может предъявить иск к ответчику.

Иски классифицируются по различным основаниям:

1) по цели, предмету иска проводится процессуально-правовая классификация исков;

2) по объекту защиты – материально-правовая классификация исков;

3) по характеру защищаемого интереса.

По процессуально-правовому  критерию иски классифицируются на иски о признании, о присуждении, преобразовательные иски.

Иск о признании  имеет целью защитить интересы истца, полагающего, что у него есть определенное субъективное право, но оно оспаривается другим лицом, например иск о признании  прав собственности на недвижимость.

Иск о присуждении  характеризуется тем, что истец  просит признать за ним определенное субъективное право, обязать соответственно этому праву ответчика совершить  определенные действия – передать денежные средства, имущество, освободить помещение, земельный участок и  т. д.

Преобразовательные  иски направлены на прекращение, изменение, а в ряде случаев и возникновение  нового материального правоотношения.

Защита нарушенных или оспариваемых гражданских прав осуществляется в соответствии с  подведомственностью дел, установленной  процессуальным законодательством.

Исковое заявление  должно подаваться в суд в письменной форме и содержать: наименование суда, в который подается заявление; наименование истца и его реквизиты; наименование ответчика и его  реквизиты; в чем заключается  нарушенное право; обстоятельства, на которых основывается требования; цена иска, если он подлежит оценке; расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы; сведения о соблюдении досудебного  порядка; перечень прилагаемых к  заявлению документов.

Исковое заявление  подписывается истцом или его  представителем при наличии у  него полномочий на подписание заявления  и предъявление его в суд. Истец  обязан направить другим лицам, участвующим  в деле, копии искового заявления  и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.