Арест как вид уголовного наказания

Домашний арест может быть назначен и кассационной инстанцией. Отменяя постановление судьи о применении меры пресечения в виде заключения под стражу или о продлении срока содержания под стражей с направлением ходатайства следователя (дознавателя) на новое судебное рассмотрение, возвращая уголовное дело прокурору, суд апелляционной, кассационной инстанции в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного заседания в разумные сроки обязан по ходатайству прокурора или по своей инициативе решить вопрос о применении меры пресечения в отношении лица, содержащегося под стражей. При этом суд вправе избрать любую из предусмотренных ст. 98 УПК РФ меру пресечения при условии, что она обеспечит достижение названных целей32.

Жалобы и представления на судебные решения, вступившие в законную силу, приносятся в порядке, установленном гл. 48 и 49 УПК РФ (ч. 2 ст. 127 УПК РФ). Надзорной инстанцией в данном случае (если судебное постановление рассматривалось в кассационном порядке) выступает президиум суда субъекта Федерации (п. 1 ст. 403 УПК РФ).

Повторное обращение в суд с ходатайством о заключении под стражу одного и того же лица по тому же уголовному делу после вынесения судьей постановления об отказе в избрании этой меры пресечения возможно лишь при возникновении новых обстоятельств, обосновывающих необходимость заключения лица под стражу (ч. 9 ст. 108 УПК РФ). К таким обстоятельствам может относиться дополнение обвинения новыми эпизодами преступной деятельности, а также уклонение обвиняемого от предварительного расследования и суда, воспрепятствование производству по делу.

Обратим внимание, что в рамках международного сотрудничества при исполнении запроса о выдаче лица иностранному государству возможен домашний арест по постановлению прокурора. Если к запросу о выдаче лица прилагается решение судебного органа иностранного государства о заключении лица под стражу, то прокурор вправе подвергнуть это лицо домашнему аресту или заключить его под стражу без подтверждения указанного решения судом Российской Федерации (ч. 2 ст. 466 УПК РФ).

Таким образом, возможны два варианта избрания домашнего ареста в качестве меры пресечения:

1. В большинстве случаев (по нашим данным - 87%) домашний арест избирается судом при отказе в удовлетворении ходатайства следователя о заключении под стражу или продлении срока содержания под стражей.

2. Домашний арест может быть избран по инициативе следователя, дознавателя.

В постановлении суда об избрании домашнего ареста в качестве меры пресечения указываются конкретные ограничения, которым подвергается обвиняемый. Должно быть указано:

1) запрещено ли обвиняемому покидать место нахождения под домашним арестом. Если разрешено выходить из дома, то в какое время суток;

2) какие места обвиняемому запрещено посещать;

3) данные о лицах, с которыми обвиняемому (подозреваемому) запрещено общаться;

4) запрещены ли ему телефонные переговоры и общение с помощью иных средств связи;

5) запрещено ли ему получать и отправлять корреспонденцию;

6) на какой орган и должностное лицо возложен надзор и контроль за обвиняемым;

7) какие технические меры контроля допускаются в отношении данного обвиняемого;

8) срок домашнего ареста.

§ 2. Срок домашнего ареста

Вторая часть ст. 107 УПК РФ устанавливает срок домашнего ареста до двух месяцев. Срок домашнего ареста исчисляется с момента вынесения судом решения об избрании данной меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого. Нормативное установление срока домашнего ареста стало неизбежным ввиду позиции по данному вопросу Конституционного Суда РФ, изложенной в его многочисленных решениях (Постановления от 10 декабря 1998 г. № 27-П, от 14 февраля 2000 г. № 2-П, от 22 марта 2005 г. № 4-П, от 24 июня 2009 г. № 11-П, от 20 июля 2011 г. № 20-П, Определение от 14 июля 1998 г. № 86-О). Как указал Конституционный Суд РФ, уголовно-процессуальный закон, предусматривающий меру пресечения в виде домашнего ареста в качестве альтернативы заключению под стражу, предполагает установление в постановлении или определении суда об избрании данной меры пресечения срока домашнего ареста, который по смыслу взаимосвязанных положений ст. ст. 61 и 128 УПК РФ должен быть конкретным и разумным33. В окончательном виде она была изложена в Постановлении от 6 декабря 2011 г. № 27-П "По делу о проверке конституционности ст. 107 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина Эстонской Республики А.Т. Федина", в котором была признана необходимость ограничения срока домашнего ареста, чем создается более благоприятный правовой режим для обвиняемого, исключается возможность произвольного и несоразмерного ограничения права на свободу и личную неприкосновенность.

Срок домашнего ареста испрашивается стороной обвинения в ходатайстве и в окончательном виде определяется судом с учетом позиции защиты. Общее требование к сроку действия данной меры пресечения предусмотрено в ч. 2 комментируемой статьи. Судя по предлагаемой формулировке, срок домашнего ареста может быть установлен менее, чем на два месяца. Этот срок исчисляется с момента вынесения судом решения об избрании данной меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого. Поскольку он исчисляется в месяцах, то моментом исчисления будут следующие сутки после даты вступления в законную силу судебного решения. Окончанием двухмесячного срока будут последние сутки второго месяца (ч. 1 ст. 128 УПК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 128 УПК РФ при исчислении сроков заключения под стражу, домашнего ареста и нахождения в медицинском или психиатрическом стационаре в них включается и нерабочее время. Согласно ч. 2 ст. 128 УПК РФ, срок домашнего ареста истекает в соответствующее число последнего месяца, а если этот месяц не имеет соответствующего числа, то срок оканчивается в последние сутки этого месяца, независимо от того, рабочий это или праздничный день. Если вступившее в законную силу судебное решение обжаловано стороной или сторонами, то все время прохождения жалобы (представления) по судебным инстанциям обвиняемый будет находиться под домашним арестом. Решение суда кассационной инстанции об отмене постановления судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения в виде домашнего ареста подлежит немедленному исполнению (ч. 11 ст. 108 УПК РФ).

В случае невозможности закончить предварительное следствие в срок до двух месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот срок может быть продлен по решению суда в порядке, установленном ст. 109 УПК РФ, с учетом особенностей, определенных ст. 107 УПК РФ.

Конечно, законодатель здесь не ставит под сомнение возможность избрания и продления срока домашнего ареста только по делам, по которым ведется предварительное следствие. Применение данной меры пресечения возможно в ходе дознания, в том числе даже в рамках обсуждаемого ныне проекта "сокращенного дознания".

Каких-либо "особенностей, определенных настоящей статьей" по поводу порядка продления сроков содержания под домашним арестом, ст. 107 УПК РФ не содержит. Значит, надо применять порядок продления сроков, предусмотренный ст. 109 УПК РФ (наверное, за исключением только ч. 11 указанной статьи). Это вытекает из позиции, изложенной в Постановлении Конституционного Суда РФ от 6 декабря 2011 г. № 27-П34, относительно установления и продления срока домашнего ареста, его предельной продолжительности35.

Время домашнего ареста засчитывается в срок содержания под стражей (п. 2 ч. 10 ст. 109 УПК РФ). При исчислении срока домашнего ареста в него включается и нерабочее время (ч. 2 ст. 128 УПК РФ). Справка с указанием времени домашнего ареста прилагается следователем к обвинительному заключению (ч. 5 ст. 220 УПК РФ). В резолютивной части обвинительного приговора указывается в числе прочего решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, или он помещался в медицинский или психиатрический стационар (п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ)36.

Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства (значит, и время домашнего ареста) засчитывается в сроки лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня, а в срок обязательных работ - из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ (ч. 3 ст. 72 УК РФ).

Для сравнения, время нахождения под подпиской о невыезде не подлежит зачету в срок содержания под стражей и не учитывается при назначении наказания, на что специально обратил внимание Конституционный Суд РФ: ч. 3 ст. 72 УК РФ, регламентирующая порядок зачета времени содержания под стражей в срок наказания, не предусматривает такого зачета применительно к подписке о невыезде и надлежащем поведении. Предусматривая зачет в срок наказания только содержания лица под стражей, эта норма учитывает характер претерпеваемых им ограничений, связанных с данной мерой пресечения, которые сопоставимы с лишением свободы. Применение же меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении не влечет ограничений, соизмеримых с уголовным наказанием, тем более с таким, как лишение свободы37.

Несмотря на то, что сроки домашнего ареста не определяются ст. 109 УПК, по нашему мнению, ограничение сроков домашнего ареста находится в интересах стороны обвинения. Пребывание под домашним арестом засчитывается в сроки уголовного наказания, в том числе лишения свободы, из расчета день за день, хотя условия и ограничения несопоставимы, таким образом, увеличение срока домашнего ареста совпадает с интересами обвиняемого, позволяя таким образом, находясь в домашних условиях, сократить время будущего наказания.

Таким образом, мера пресечения в виде домашнего ареста имеет свой срок применения. Статья 107 УПК РФ устанавливает срок меры пресечения в виде домашнего ареста в два месяца, исчисление срока - с момента вынесения судом решения об избрании меры пресечения, продление срока указанной меры по решению суда в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством.

§ 3. Порядок действий следователя, дознавателя, сотрудника

органа внутренних дел при исполнении домашнего ареста

В решении суда об избрании меры пресечения должно быть указано, на кого возложен надзор за соблюдением установленных ограничений. По изученным нами уголовным делам в 83% случаев надзор возлагается на органы внутренних дел по месту жительства обвиняемого. В остальных случаях в судебных постановлениях надзор возлагался на следователя или дознавателя (7%), на участкового уполномоченного ОВД (6%), на дежурную часть ОВД (2%), на начальника ПДН (2%). В 3 случаях в отношении несовершеннолетнего надзор, помимо должностных лиц, возлагался также и на родителей38.

Следователь и дознаватель в любом случае обязаны контролировать поведение обвиняемого. Следователи, как правило, поручают исполнение домашнего ареста сотрудникам органа дознания. Следователь уполномочен давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения об исполнении постановлений об аресте (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ). Изучение практики домашнего ареста показывает, что контроль осуществляется по поручению следователя участковыми уполномоченными (73%), а также оперуполномоченными УР (14%) и БЭП (13%). Это совпадает с данными Ю.Г. Овчинникова39.

Исполнение постановления суда о домашнем аресте представляет значительные сложности. Применение домашнего ареста требует привлечения дополнительных сил и средств со стороны органов расследования и органов внутренних дел, временных затрат. Проведенный нами анкетный опрос показал, что участковые осуществляют надзор за лицами, находящимися под домашним арестом, периодически (раз в 4 - 5 дней) посещая их место жительства. Все опрошенные должностные лица, включая следователей и дознавателей, указали, что проверяли пребывание подозреваемого, обвиняемого дома, по его домашнему городскому телефону.

Полная изоляция обвиняемого была обеспечена только в 2 случаях, по делам о преступлениях особой тяжести, которые имели широкий общественный резонанс. В этих случаях ОВД был выставлен круглосуточный пост милиции (1 человек) для охраны арестованного.

Технические средства контроля за обвиняемым практически не использовались. В 7 случаях по предложению обвиняемого и его защитника применялось наблюдение с использованием программы спутникового слежения за объектом, технические средства применялись оперативными подразделениями по поручению следователя и были приобретены самим обвиняемым по его инициативе. В 3 случаях использовались средства сигнализации вневедомственной охраны, которые были ранее установлены в квартире обвиняемого.

В 12 случаях по постановлению суда был отключен городской телефон и изъяты средства мобильной связи, но насколько это препятствовало контактам обвиняемого с другими лицами, неизвестно.

В большинстве случаев по своим ограничениям для обвиняемого домашний арест практически ничем не отличался от подписки о невыезде.

С учетом изложенного можно предложить следующий алгоритм применения меры пресечения в виде домашнего ареста40:

1. Из суда обвиняемый должен быть под охраной доставлен к месту жительства и помещен под домашний арест.

2. Обвиняемому под расписку разъясняются его обязанности и ограничения, объявленные постановлением суда.

3. Следователь дает письменное поручение органу дознания об установлении надзора за обвиняемым по месту домашнего ареста.

4. Следователь дает письменное поручение подразделениям, выполняющим специальные технические мероприятия, об отключении средств связи, если такое ограничение судом установлено.

5. Участковый уполномоченный либо иной сотрудник органа внутренних дел, которому начальник органа дознания поручил надзор за обвиняемым, посещает его по месту жительства, представляя следователю информацию в форме рапорта.