Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав

 

§4. Субъективная сторона преступления

 

При характеристики субъективной стороны, необходимо учитывать, что ответственность по ч.1 ст.146 УК наступает при наличии умышленной формы вины в виде прямого умысла.

При характеристике субъективной стороны важно учитывать, что  ответственность по ч.2, 3 ст. 146 УК наступает  при наличии умышленной формы  вины в виде прямого умысла. Виновный осознает, что незаконно использует объекты авторского права и нарушает чужие охраняемые законом права. Если виновный ранее привлекался к административной ответственности за аналогичное правонарушение (по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ), а также предупреждался (возможно, неоднократно) о том, что его действия нарушают права других лиц на соответствующие объекты авторского права, то наличие в его действиях умысла тем более очевидно.

Практически все авторы в своих трудах акцентируют внимание на том, что преступления, предусмотренные частями 2, 3 ст. 146 УК РФ, могут быть совершены только умышленно, но, при этом виновный предвидит возможность причинения крупного или особо крупного ущерба и желает этих последствий или допускает их наступления.

Как уже указывалось, исходя из диспозиции части 2 статьи 146 УК РФ необходимым условием наступления  уголовной ответственности только  за приобретение, хранение, перевозку  контрафактных экземпляров произведений или фонограмм является совершение указанных деяний в целях сбыта. Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., значительным количеством указанных предметов.

При этом, составом преступлений, предусмотренных ч. 2, 3 ст. 146 УК РФ понятие мотива совершения деяния не охватывается.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 3: Порядок  возбуждения уголовного дела

 

§1. Особенности возбуждения уголовных дел по ст. 146 УК РФ

 

Согласно ч. 3 ст. 20 УПК  РФ уголовные дела о преступлениях, преступлениях, предусмотренных ст. 146 УК РФ, отнесены к категории дел частно-публичного обвинения и возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего. Уголовное преследование за совершение преступлений, предусмотренных ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ, осуществляется в порядке, предусмотренном УПК РФ для дел публичного обвинения.

Поводами и основания  для возбуждения уголовного дела являются:

- заявление потерпевшего (автора, иного правообладателя,  их представителей, наследников  автора);

- заявления иных лиц (например, потребителей);

- материалы проверки  поступивших заявлений и проведения  оперативно-розыскных мероприятий  (ОРМ) оперативными сотрудниками  подразделений по борьбе в  сфере экономических преступлений, а так же сотрудниками подразделений  по борьбе с преступлениями в сфере высоких технологий;

- материалы Федеральной  службы по интеллектуальной собственности,  патентам и товарным знакам (Роспатент)  и ее территориальных подразделений;

- явка с повинной;

- иные материалы.

Как правило, уголовные  дела данной категории возбуждается по материалам, полученным в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий.

При выявлении преступлений по ст. 146 УК РФ основным видом ОРМ  является «проверочная закупка» контрафактных  объектов авторского права.

При проведении ОРМ (в частности, проверочной закупки) рекомендуется использовать системы видео- и аудиозаписи, с помощью которых сотрудники органов внутренних дел могут зафиксировать процесс нарушения авторских прав, что в последствии существенно облегчает процесс доказывания наличия у правонарушителя умысла.

Материалы предварительной  проверки поступают в органы предварительного следствия для принятия решения  о возбуждении уголовного дела или  отказе в его возбуждении. Перед  органами предварительного расследования  стоит задача тщательно проверить поступившие материалы в целях принятия обоснованного решения о возбуждении уголовного дела. В случае неполноты в представленных материалах необходимых сведений они могут быть возвращены для проведения дополнительно проверки.

Как показывает правоприменительная  практика, решения о возвращении  материалов для проведения дополнительной проверки принимаются по следующим  основаниям:

- необходимо установить правообладателя  лицензионной продукции и получить  его заявление о незаконном  использовании авторских прав. Как правило, органами предварительного следствия направляются соответствующие запросы возможным правообладателям и (или) их представителям, а так же в некоммерческие партнерства представляющие интересы правообладателей (приложение 1);

- установить и документально  подтвердить факт незаконного  использования авторских и смежных  прав в крупном или особо  крупном размере;

- провести криминалистическое  исследование на предмет выявления  признаков несоответствия изъятой  продукции лицензионным образцам;

- принять дополнительные  меры к установлению обстоятельств,  указывающих на наличие в деянии  виновных признаков субъективной  стороны состава преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, т.е. умысла, направленного на незаконное использование объектов авторских и смежных прав.

Если указанная выше документация имеется в наличии, а так же имеются признаки преступления, предусмотренного ст.146 УК РФ, при наличии повода и основания, предусмотренных статьей 140 УПК РФ, орган дознания, дознаватель, руководитель следственного органа, следователь в пределах компетенции, установленной уголовно-процессуальным кодексом РФ, возбуждают уголовное дело, о чем выносится соответствующее постановление¹⁷.

В постановлении о  возбуждении уголовного дела в обязательном порядке должны быть указаны:

- дата, время и место  его вынесения;

- кем оно вынесено;

- повод и основание  для возбуждения уголовного дела;

- пункт, часть, статья Уголовного кодекса Российской Федерации, на основании которых возбуждается уголовное дело.

Если уголовное дело направляется прокурору для определения  подследственности, то об этом в постановлении, о возбуждении уголовного дела делается соответствующая отметка. Копия постановления о возбуждении уголовного дела, руководителя следственного органа, следователя, дознавателя незамедлительно направляется прокурору. В случае, если прокурор признает постановление о возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, он вправе в срок не позднее 24 часов с момента получения материалов, послуживших основанием для возбуждения уголовного дела, отменить постановление о возбуждении уголовного дела, о чем выносит мотивированное постановление, копию которого незамедлительно направляет должностному лицу, возбудившему уголовное дело. О принятом решении руководитель следственного органа, следователь, дознаватель незамедлительно уведомляют заявителя, а также лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело.

Если постановление  о возбуждении уголовного дела выносит  следователь, то руководитель следственного  органа, в случае, если он признает постановление  о возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, отменить постановление  о возбуждении уголовного дела, о чем выносит мотивированное постановление, копию которого незамедлительно направляет следователю. О принятом решении так же уведомляются заинтересованные лица.

Уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч.1 ст.146 УК РФ, относятся  к делам частного обвинения и возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя в отношении конкретного лица в порядке предусмотренном ст.318 УПК РФ либо в отношении лица, указанного в статье 447 УПК РФ, - в порядке, установленном статьей 448 УПК РФ.

Если заявление подано в отношении лица, данные о котором  потерпевшему не известны, то мировой  судья отказывает в принятии заявления  к своему производству и направляет указанное заявление руководителю следственного органа или начальнику органа дознания для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, о чем уведомляет лицо, подавшее заявление¹⁸. Производство по уголовным делам данной категории ведутся в общем порядке.

После возбуждения уголовного дела следователь приступает к производству предварительного следствия, а орган дознания производит неотложные следственные действия и направляет уголовное дело руководителю следственного органа.

При отсутствии основания  для возбуждения уголовного дела руководитель следственного органа, следователь, орган дознания или дознаватель выносит постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. Отказ в возбуждении уголовного дела по основанию, предусмотренному пунктом 2 части первой статьи 24 настоящего Кодекса, допускается лишь в отношении конкретного лица.

Признав отказ руководителя следственного органа, следователя  в возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, прокурор выносит  мотивированное постановление о  направлении соответствующих материалов руководителю следственного органа для решения вопроса об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела. Признав постановление органа дознания, дознавателя об отказе в возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, прокурор отменяет его и направляет соответствующее постановление начальнику органа дознания со своими указаниями, устанавливая срок их исполнения. Признав отказ руководителя следственного органа, следователя в возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, соответствующий руководитель следственного органа отменяет его и возбуждает уголовное дело либо направляет материалы для дополнительной проверки со своими указаниями, устанавливая срок их исполнения.

 

§2. Обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовным делам о нарушения авторских и смежных прав.

 

Выяснению, как в рамках предварительной проверки, так и  в процессе расследования уголовных  дел о нарушения авторских  и смежных прав подлежит следующий  круг вопросов:

1. К какому объекту  авторских или смежных прав  относится предмет посягательства (аудиовизуальное произведение, фонограмма, программа для ЭВМ или база данных и др.)?

Определение фонограммы дано в подп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ: фонограмма – это любая исключительно  звуковая запись исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.

Согласно п. 1 ст. 1263 ГК РФ аудиовизуальным произведением  является произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных  между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств. Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.

В соответствии с положениями  ст. 1261 ГК РФ программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. При этом к программам для ЭВМ относятся также операционные системы и программные комплексы.

2. Охранялись ли права  на данный объект авторских  или смежных прав до введения  в действие части четвертой  ГК РФ и на момент совершения преступного деяния?

Согласно ст. 9 УК РФ «Действие  уголовного закона во времени» временем совершения преступления признается время  совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени  наступления последствий. С учетом особенностей преступной деятельности при совершении продолжаемого преступления содеянное в целом квалифицируется и наказывается по закону, действовавшему в момент совершения последнего акта из числа, составляющих единое преступление¹⁹.

С учетом изложенного, а  также бланкетного характера ст. 146 УК РФ возникает вопрос, какие нормы законодательства об охране авторского и смежного права нарушаются и соответственно указываются в обвинительном заключении, если преступные деяния были начаты в 2007 году или ранее, а выявлены правоохранительными органами в 2008 году.

В соответствии с положением ст. 5 Федерального закона от 18.12.2006 № 231-ФЗ (ред. от 24.07.2007) «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса  Российской Федерации»:

- права на результаты  интеллектуальной деятельности, охраняемые на день введения в действие части четвертой ГК РФ, продолжают охраняться в соответствии с правилами части четвертой ГК РФ, следовательно, в обвинительном заключении указываются как нормы прежнего законодательства об охране авторских и смежных прав, так и нормы части четвертой ГК РФ²⁰;

- если на момент  введения в действие части  четвертой ГК РФ результаты  интеллектуальной деятельности  не охранялись законодательством  об охране авторского и смежного  права, то правовая охрана распространяется только на те права, которые возникли после введения ее в действие. Согласно п. 1 ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.

Таким образом, если до 1 января 2008 года авторские и смежные  права не охранялись законом, а в  категорию охраняемых перешли только в результате вступления в действие части четвертой ГК РФ, вменять их в вину за преступные деяния, совершенные до 2008 года представляется незаконным.

3. Осуществлялось ли  легальное изготовление обнаруженных  у виновного экземпляров произведений  и фонограмм на территории Российской Федерации или они являются незаконными сборниками, легально не выпускавшимися?

В этом случае необходимо получение информации о заключенных  авторских или лицензионных договоров. Разрешая вопрос о том, является ли экземпляр произведения контрафактным, необходимо оценивать все фактические обстоятельства дела, в частности обстоятельства и источник приобретения лицом указанного экземпляра, правовые основания его изготовления или импорта, наличие договора о передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного договора), соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.), заключение экспертизы изъятого экземпляра произведения.