Адвокат в уголовном процессе

     Кроме того, в силу ч. 2 ст. 48 Конституции Российской Федерации участие в уголовном деле адвоката обязательно и тогда, когда о назначении его ходатайствуют подозреваемый, обвиняемый, подсудимый. Решая вопрос об обеспечении участия адвоката в уголовном деле, надо иметь в виду, что Основные положения о роли адвокатов, принятые VIII Конгрессом ООН по борьбе с преступностью и предупреждению преступности в августе 1990 г. в г. Нью-Йорке, закрепляют обязанность правительств гарантировать каждому право получить помощь адвоката по его выбору при аресте, задержании и помещении в тюрьму или обвинений в совершении преступления (ст. 5).

     Адвокат приглашается для участия в деле задержанным, заключенным под стражу или обвиняемым. Однако эти лица не всегда имеют возможность посетить адвокатскую контору и заключить  соглашение на участие в деле защитника. В этом случае орган дознания, следователь, прокурор, равно как и суд, обязаны предоставить этим лицам возможность выбора и приглашения защитника, а также заключения соглашения с ним на ведение дела.

     Лицо  вправе пригласить защитника для  участия в деле по своему выбору, если последний имеет возможность  вступить в процесс без длительной задержки участия в деле. Длительность задержки определяется дознавателем, следователем, прокурором и судом  с учетом характера и особенностей уголовного дела и наличия реальной возможности вступления в процесс  избранного адвоката.

     Если  участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может  принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует  о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия  защитника, за исключением случаев, когда: подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; либо имеет физические или психические недостатки, в  силу которых не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; либо не владеет языком, на котором  ведется производство по уголовному делу; либо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы; либо дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; либо обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

     Представляется, что в некоторых случаях длительным не может быть признан срок неявки адвоката и свыше 5 суток. Этот срок может зависеть от характера и  особенностей уголовного дела, его  объема, участия адвоката на предыдущей стадии процесса, проделанной им работы и т.п.

     Применительно к подозреваемому, задержанному по подозрению в совершении преступления или заключенного под стражу, не признается длительным срок неявки приглашенного  им защитника для участия в  деле до 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения его  под стражу. Если в течение этого  срока явка защитника, приглашенного  подозреваемым, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимают  меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого от назначенного защитника, следственные действия с участием подозреваемого могут быть произведены без участия  защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

     Во  всех случаях, когда участие защитника  в уголовном судопроизводстве обязательно, лица, ведущие производство по уголовному делу, обязаны выяснить у подозреваемого, обвиняемого, пригласил ли он защитника. Если защитник не приглашен самим  подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими  лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд принимают  меры по назначению защитника. Для этого  они направляют в одно из адвокатских  образований по месту производства расследования или рассмотрения уголовного дела требование о назначении адвоката.

     В качестве защитников по уголовному делу в процессе досудебного производства допускаются только адвокаты, то есть лица, получившие в установленном  порядке статус адвоката и право  осуществлять адвокатскую деятельность. Именно эти лица, имеющие соответствующие  образование, стаж работы по юридической  специальности, сдавшие квалификационный экзамен при получении статуса  адвоката, могут оказать доверителю квалифицированную юридическую  помощь в условиях досудебного производства.

     В процессе судебного производства, где  принцип состязательности реализован в полном объеме, по определению  или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников  обвиняемого или иное лицо, о допуске  которого ходатайствует обвиняемый. В этом случае эти лица не заменяют, а действуют наряду с ним, оказывая обвиняемому соответствующую помощь.

     При производстве у мирового судьи указанное  лицо допускается и вместо адвоката.

     Адвокат допускается к участию в деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера на исполнение поручения, выдаваемого  соответствующим адвокатским образованием. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности.

     Никто не вправе требовать от адвоката и  его доверителя представления соглашения об оказании юридической помощи для  вступления адвоката в дело¹⁰.

     Близкие родственники обвиняемого допускаются  в процесс в качестве защитника  на основе документов, подтверждающих их родство с обвиняемым. Иное лицо, о допуске которого ходатайствует  обвиняемый в качестве защитника, представляет доверенность обвиняемого.

     Уголовно-процессуальный закон не ограничивает число защитников, осуществляющих по соглашению защиту одного обвиняемого (ч. 1 ст. 50 УПК). Поэтому отказ подсудимому в ходатайстве о приглашении второго защитника не основан на законе¹¹.

     По  действующему законодательству адвокат  вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации. Поэтому гражданин имеет право  поручить защиту своих прав не только адвокату по месту нахождения дела, но и адвокату любого адвокатского образования. Это в значительной мере расширяет возможности обвиняемого  по выбору защитника.

     Кроме замены адвоката и отказа от него закон  также предусматривает обстоятельства, исключающие участие в уголовном  деле адвоката-защитника и адвоката-представителя. Выполнять эти процессуальные роли адвокат не вправе в предусмотренных  п. 1–3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ случаях. Во-первых, если ранее он участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, переводчика, специалиста или понятого. Во-вторых, если он является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего или принимающего участие в производстве по данному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи. В-третьих, если адвокат оказывает либо ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.¹²

     Однако  никогда адвокат не может ставить  принятие защиты в зависимости от признания обвиняемым своей вины, характера совершенного преступления, личности самого обвиняемого.

     Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ст. 49 УПК). В связи с этим возникает вопрос: а с какого момента защита считается принятой? По данному вопросу имеются различные точки зрения. Одни полагают, что защита считается принятой с момента получения адвокатом ордера на ведение дела. Другие считают, что с момента согласования общей позиции по делу с обвиняемым. Третьи – с момента допуска адвокатов к участию в деле, четвертые – после выявления согласия обвиняемого с позицией адвоката.

     Адвокат получает полномочия на ведение дела только после того, как получит  ордер на исполнение поручения (независимо от того, по соглашению он действует  или по назначению). Именно с этого  момента он вправе знакомиться с  соответствующими материалами уголовного дела, присутствовать на допросах своего доверителя, иметь с ним свидание, обсуждать позицию защиты по делу и т.д.

     Допуск  адвоката в уголовный процесс  выражается в явке его к следователю  или в суд и предоставлении им ордера на исполнение поручения. При  этом никакого процессуального решения  о допуске адвоката в уголовное  дело не принимается и этот акт  ни в какой процессуальной форме  в деле не отражается. До согласования позиции обвиняемого с защитником последний уже участвует в  деле и использует предоставленные  законом средства и способы защиты, то есть является участником процессуальных правоотношений. Все это позволяет  считать защиту принятой после получения  адвокатом ордера на исполнение поручения. Если же в процессе работы по уголовному делу выявятся обстоятельства, исключающие участие в деле адвоката, то он должен принять меры к выходу из процесса.

       1.3 Отказ от участия адвоката 

     Право иметь защитника – это субъективное право подозреваемого, обвиняемого. Он может воспользоваться этим правом в процессе всего уголовного судопроизводства, либо в любой момент производства по уголовному делу вправе отказаться от помощи конкретного защитника, пригласить другого защитника, либо отказаться от защитника вообще и принять защиту на себя.

     Это относится ко всем уголовным делам, в том числе и тем, по которым  участие защитника вообще обязательно. Однако в ряде случаев отказ от защитника не является обязательным для суда, прокуратуры, следователя  и дознавателя. Это означает, что в случаях, когда такой отказ исходит от несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, либо не владеющего языком, на котором ведется судопроизводство, либо лица, имеющего физические или психические недостатки, в силу которых оно не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту и других случаях, установленных в законе, суд, прокурор, следователь и дознаватель могут и не принять такой отказ. В этом случае защита этих лиц будет осуществляться защитниками, назначенными в порядке ст. 51 УПК.

     Отказ от помощи защитника допускается  только по инициативе подозреваемого или обвиняемого, то есть он должен быть строго добровольным, исходить только от подозреваемого или обвиняемого  и выражен в прямой и определенной форме. Такой отказ заявляется в  письменном виде и отражается в протоколе  соответствующего процессуального  действия (например, в протоколе  задержания, протоколе разъяснения  права иметь защитника и т.п.) или в отдельном заявлении.

     Судебная  практика исходит из того, что отказ  обвиняемого от защитника, с которым  обвиняемый заключил соглашение или  который назначен в порядке ст. 51 УПК, можно признать заявленным добровольно, если он заявлен в присутствии адвоката. В противном случае отказ от защитника признается вынужденным и рассматривается как нарушение права на защиту.

     При отказе обвиняемого от услуг конкретного  защитника органы, ведущие процесс, обязаны выяснить, не нуждается ли он в услугах другого адвоката.

     Заменить  одного защитника другим можно лишь по ходатайству или с согласия обвиняемого. Такую замену обвиняемый не обязан мотивировать. Важно, чтобы  невозможность замены конкретного  лица не превращалась в вынужденный  отказ от услуг защитника¹³.

     Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в процессе дальнейшего производства по уголовному делу ходатайствовать о допуске  защитника к участию в деле. 
 

      2. Деятельность адвоката на стадии предварительного расследования 

     2.1 Полномочия адвоката, участвующего в  уголовном судопроизводстве 

     Деятельность  адвоката в уголовном судопроизводстве в основном связана с осуществлением функции защиты обвиняемых (подозреваемых, подсудимых). Его профессиональный опыт и правовые знания позволяют  оказать подзащитным наиболее квалифицированную  помощь.¹⁴

     Полномочия  адвоката, участвующего в качестве защитника доверителя в уголовном  судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством Российской Федерации.

     С момента допуска к участию  в деле защитник вправе:

     1) иметь с подозреваемым, обвиняемым  свидания в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК;

     2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической  помощи, в порядке, установленном  ч. 3 ст. 86 УПК;

     3) привлекать специалиста в соответствии  со ст. 58 УПК;

     4) присутствовать при предъявлении  обвинения;

     5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также иных следственных  действиях, производимых с участием  подозреваемого, обвиняемого либо  по его ходатайству или ходатайству  самого защитника, в порядке,  установленном УПК;