Акционерные общества. Создание, управление, направления совершенствования деятельности

Определенный теоретический и  практический интерес представляет вопрос о правовой природе решения  учредителей (учредителя) о создании юридического лица. В частности, по мнению Н.В. Козловой, данное решение  является, по сути, гражданско-правовой односторонней или многосторонней сделкой, направленной на возникновение  нового субъекта права и установление корпоративного отношения между  будущим юридическим лицом, его  учредителем (учредителями, участниками) и лицами, осуществляющими функции  его органов.

Вместе с тем некоторые исследователи  полагают, что деятельность по учреждению юридических лиц не носит выраженного  гражданско-правового характера. Моментом возникновения юридического лица является его государственная регистрация, представляющая юридический факт административного  права, составляющего предмет ведения  Российской Федерации и ее субъектов.

Существует и иная точка зрения относительно вопроса о природе  принятого одним или несколькими  учредителями решения о создании юридического лица. В частности, Г.В. Цепов утверждает, что решение  учредительного собрания (учредителей) о создании акционерного общества имеет  двойственную природу. С одной стороны, оно представляет собой условную сделку, в соответствии с которой  учредители (учредитель) обязуются  выкупить акции созданного ими общества.

С другой стороны, решение учредителей  о создании общества необходимо рассматривать  как сделку, а точнее — как  несколько сделок общества, осуществленных в лице его высшего органа управления. На наш взгляд, решение общего собрания (в том числе учредительного) является решением органа хозяйственного общества, которое следует рассматривать  как самостоятельный юридический  факт, порождающий наряду со сделками возникновение корпоративных правоотношений. Этот юридический факт подлежит легитимации  в форме государственной регистрации.

1.3 Управление  АО.

Учредительное собрание

Решения по основным вопросам, опосредующим процесс учреждения общества, принимаются  на учредительном собрании. Учредительное  собрание представляет собой совместное заседание учредителей по вопросу  создания общества путем его учреждения.

Следует обратить внимание, что на учредительном собрании учредителями принимаются решения по нескольким вопросам:

• учреждение общества;

• утверждение устава;

• утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку, и вносимых учредителями в оплату акций, долей участия;

• избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества;

• утверждение аудитора общества.

Собрание акционеров

Закон об АО (п. 1 ст. 48), в отличие  от ГК РФ (п. 1 ст. 103), не подразделяет компетенцию  общего собрания акционеров на исключительную и общую. Устанавливая полный запрет на передачу вопросов общего собрания на решение исполнительных органов, Закон об АО предусматривает возможность передачи вопросов компетенции общего собрания на решение совету директоров.

Следует согласиться с позицией специалистов, полагающих, что на уровне Закона об АО все же должны быть перечислены вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров и, соответственно, не могут быть переданы ни совету директоров, ни исполнительному органу.

Компетенцию общего собрания акционеров образуют важнейшие вопросы, связанные  с деятельностью общества, в том  числе:

• внесение изменений в устав;

• реорганизация и ликвидация общества;

• определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

• увеличение и уменьшение уставного капитала;

• образование других органов общества (совета директоров, исполнительных органов, ревизионной комиссии);

• выплата дивидендов;

• утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности;

• дробление, консолидация акций;

• принятие решений об одобрении крупных сделок, сделок с заинтересованностью;

• приобретение обществом размещенных акций и пр.

В п. 3 ст. 48 Закона об АО установлено, что  общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения  по вопросам, не отнесенным к его  компетенции Законом об АО, т.е. законодатель предусматривает исчерпывающий перечень вопросов, которые могут быть рассмотрены общим собранием акционеров.

Следует отметить, что не всеми  учеными разделяется позиция  об ограничении компетенции общего собрания акционеров вопросами, определенными  Законом об АО. Так, В.В. Залесский  пишет, что «Общее собрание акционеров, являющееся высшим органом управления общества, вправе принимать решения  по любому вопросу, относящемуся к компетенции  совета директоров...». В.В. Долинская  также полагает, что коль скоро  общее собрание является высшим органом  и от его компетенции производна компетенция всех других органов, собрание должно быть вправе в случае необходимости  принять к своему рассмотрению любой  вопрос. Для этого, считает В.В. Долинская, должны быть внесены соответствующие изменения в ст. 48 Закона об АО. И.Е. Елисеев, напротив, полагает, что подобный подход «размывает принцип организационного единства юридического лица, подрывая его основу — иерархическое распределение компетенции между его органами».

Компетенция общего собрания каждого  конкретного АО определяется на основании законодательства его уставом. Возникает вопрос: может ли компетенция конкретного акционерного общества быть сужена его уставом в сравнении с предусмотренной Законом об АО? Следует ответить утвердительно, поскольку в ряде случаев такое самоограничение возможно. Так, например, в уставе открытого акционерного общества могут быть установлены ограничения на возможность закрытой подписки на акции и эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в акции (п. 2 ст. 39 Закона об АО).

Среди вопросов неисключительной компетенции  общего собрания акционеров, т.е. тех  вопросов, которые могут быть переданы на решение совету директоров, можно  выделить вопросы так называемой альтернативной и смешанной компетенции. Вопросы общего собрания можно отнести  к альтернативной компетенции, если это установлено уставом общества в соответствии с диспозитивной  нормой закона. Альтернативность заключается  в возможности выбора акционерами  более приемлемого для них  варианта распределения полномочий по управлению акционерным обществом. К вопросам альтернативной компетенции  относятся, например, увеличение уставного  капитала путем выпуска дополнительных акций (за исключением случаев, предусмотренных  в п. 3,4 ст. 39 Закона об АО) и внесение в связи с этим изменений и  дополнений в устав общества, образование  исполнительных органов общества и  досрочное прекращение их полномочий.

По вопросам смешанной компетенции  решение принимают оба органа: и общее собрание, и совет директоров. Их участие в принятии такого решения  регулируется законом. Примером смешанной  компетенции может быть вопрос об одобрении крупной сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов  общества. В соответствии с п. 2 ст. 79 Закона об АО такое решение должно быть принято единогласно советом  директоров, но, если единогласие не достигнуто, совет директоров может  вынести вопрос на решение общего собрания. Решение общего собрания об одобрении такой крупной сделки, принятое простым большинством голосов, будет окончательным.

Таким образом, смешанная компетенция  предполагает определенное «соучастие»  органов общества в решении конкретного  вопроса.

Совет директоров (наблюдательный совет)

Совет директоров (наблюдательный совет, далее — совет директоров) — коллегиальный орган управления хозяйственным обществом, осуществляющий общее руководство его деятельностью.

Образование такого органа в акционерном обществе с числом акционеров — владельцев привилегированных акций 50 и более является обязательным требованием Закона об АО, для таких акционерных обществ предусмотрена трехзвенная модель управления: общее собрание, совет директоров и исполнительные органы. В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

 Цели образования  совета директоров

Основными целями образования  совета директоров являются:

• обеспечение прав и законных интересов акционеров (участников);
• соблюдение баланса интересов между акционерами (участниками), менеджерами и другими субъектами корпоративного управления;
• осуществление мониторинга за деятельностью исполнительных органов;
• принятие решений или подготовка для рассмотрения на общем собрании решений по наиболее значимым для общества вопросам.

Компетенция совета директоров АО.

Компетенция совета директоров акционерного общества, предусмотренная законом, может быть расширена уставом общества путем включения любых вопросов, кроме отнесенных самим Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров. Компетенция совета директоров, сформулированная законом, исходит из стоящих перед этим органом задач, в числе которых:

• определение приоритетных направлений деятельности общества;
• организация исполнения решений общего собрания акционеров;
• оценка результатов деятельности общества и его органов;
• формирование предложений по выплате дивидендов;
• определение подходов к осуществлению инвестиций и участию в иных организациях;
• обеспечение раскрытия информации об обществе;
• создание механизмов внутреннего контроля;
• обеспечение корпоративной культуры в обществе, в том числе соблюдения правил и процедур созыва и проведения общего собрания акционеров.

Компетенция совета директоров АО является исключительной, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 65 Закона об АО вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. В доктрине исключительную компетенцию совета директоров подразделяют на абсолютную исключительную, относительную исключительную и дополнительную исключительную. Абсолютная исключительная компетенция совета директоров распространяется на решение тех вопросов, которые отнесены к компетенции только совета директоров, т.е. закон не предусматривает возможности их решения другими органами. К числу таких вопросов, в частности, можно отнести определение приоритетных направлений деятельности общества; решение вопросов, связанных с подготовкой и созывом общего собрания акционеров; рекомендации по размеру и порядку выплаты дивидендов; создание филиалов и открытие представительств; одобрение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества; одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Относительная исключительная компетенция совета директоров касается тех вопросов, которые определены Законом об АО как исключительная компетенция совета директоров при условии, что уставом общества это отнесено к его компетенции либо, наоборот, иное не установлено уставом общества. Суть относительной компетенции заключается в том, что эти вопросы с точки зрения закона могут входить в компетенцию одного из органов (общего собрания или совета директоров), а реальное их распределение осуществляется уставом. К вопросам относительной компетенции совета директоров акционерного общества следует, например, отнести увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах объявленных, размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, образование исполнительного органа, досрочное прекращение его полномочий.

Дополнительная исключительная компетенция состоит из вопросов, которые переданы на рассмотрение совету директоров уставом общества, поскольку  Закон об АО предусматривает такую  возможность. Закон предоставляет  право самим акционерам расширить  компетенцию совета директоров, выйдя за пределы того перечня, который содержится в п. 1 ст. 65 Закона об АО. Вопросы дополнительной компетенции — это всегда результат собственного нормотворчества акционерного общества.

Исходя из практического  опыта, важным представляется передана совету директоров вопроса об утверждении условий договора с единоличным исполнительным органом (директором или управляющей организацией (управляющим). В соответствии с п. 3 ст. 69 Закона об АО права и обязанности единоличного исполнительного органа по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются Законом об АО, иными правовыми актами и договором, заключаемым с обществом. Такой договор от имени общества подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное на это советом. Следует заметить, что договор с единоличным исполнительным органом каждого конкретного акционерного общества может содержать в рамках действующего законодательства специфические права и обязанности сторон, а также иные существенные условия (оплаты деятельности по руководству обществом, предоставления единоличному исполнительному органу дополнительных гарантий и т.д.), и эти условия от имени общества должен кто-то определить. Очевидно, что полномочия по утверждению условий договора с единоличным исполнительным органом общества следует передать совету директоров, поскольку компетенция общего собрания ограничена только вопросами, перечисленными в законе, а председатель совета директоров именно подписывает, но не определяет условия договора. К тому же председатель совета директоров не является органом общества.