Понятие и признаки ценных бумаг

Бездокументарные ценные бумаги в силу объективных причин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст. 142 ГК РФ устанавливает, что для осуществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бумагой, достаточно доказательств закрепления их в реестре, поэтому юридическая передача прав на бездокументарные ценные бумаги осуществима.

В юридической литературе существует мнение, что транзитивность нельзя отнести к разряду признаков ценных бумаг²⁰. В обоснование выдвинутого тезиса указывается, что существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью, а в качестве примера приводится именной чек, который в соответствии со ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче. Представляется, что такая особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом оборотоспособность ценных бумаг и прав, удостоверяемых ими. Установление законодателем правил об ограничении оборотоспособности именного чека не является принципиальным. Следует напомнить, что Единообразный закон о чеках, являющийся приложением N 1 к Женевской конвенции 1931 г., допускает возможность передачи именных чеков.

В настоящее время  сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция - документарная, представители которой, основываясь главным образом на действующем ГК РФ, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги²¹.

Что касается так называемых бездокументарных ценных бумаг, то они в рамках документарной концепции рассматриваются не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственности. В.А. Белов приходит к категорическому выводу, что "ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим, а значит, являются различными объектами гражданских правоотношений"²².

Сторонники второй - бездокументарной - концепции ценных бумаг указывают на то, что "понимание ценных бумаг, заложенное в ГК РФ, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросы сегодняшнего времени"²³, и поэтому конструируют либо единое понимание ценной бумаги как бестелесной вещи, лишенной материального субстрата, парадоксально определяя ценную бумагу - бестелесную вещь - как обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права²⁴ (при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги), либо ценные бумаги рассматриваются как совокупность имущественных прав.

В настоящее время  выработать единое понимание ценной бумаги не представляется возможным, поэтому можно предложить определение бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для прав, заключенных в ценной бумаге. С тем чтобы исключить теоретические споры относительно одинаковой правовой природы классических и бездокументарных ценных бумаг и четко определить, что объектом гражданских прав по любой ценной бумаге являются имущественные права, вероятно, следует внести в ст. 142 ГК РФ необходимые изменения.

Таким образом, несмотря на колоссальное количество трудов ученых-цивилистов о ценных бумагах, вопросы теории ценных бумаг, в том числе об их природе, свойствах и правах, выраженных в них, являются по-прежнему актуальными.

 

 

 

 

 

 

Глава 2.  Виды ценных бумаг и анализ некоторых положений проекта Концепции развития законодательства о ценных бумагах

2.1. Акция 

 

Закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг»²⁵ дает следующее определение акции. Акция – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Акции обладают следующими свойствами:

- акция - это  титул собственности, то есть  владелец акции является совладельцем акционерного общества с вытекающими из этого правами;

- она не имеет  срока существования, то есть  права владельца акции сохраняются  до тех пор, пока существует  акционерное общество;

- для нее  характерна ограниченная ответственность, так как акционер не отвечает по обязательствам акционерного общества. Поэтому при банкротстве инвестор не потеряет больше того, что вложил в акцию;

- для акции  характерна неделимость, то есть  совместное владение акций не  связано с делением прав между собственниками, все они вместе выступают как одно лицо;

- акции могут  расщепляться и консолидироваться.²⁶

Акция - это формальный документ, поэтому согласно определению  ценной бумаги должна иметь обязательные реквизиты. Согласно существующим нормативным  документам бланки акций должны содержать следующие реквизиты:

- фирменное  наименование акционерного общества  и его местонахождение;

- наименование  ценной бумаги – «акция»;

- ее порядковый  номер;

- дату выпуска;

- вид акции  (простая или привилегированная);

- номинальную стоимость;

- имя держателя;

- размер уставного  фонда на день выпуска акций;

- количество  выпускаемых акций;

- срок выплаты  дивидендов и ставка дивиденда  только для привилегированных  акций;

- подпись председателя  правления акционерного общества;

- печать компании  – эмитента;

- Кроме того, возможно указание регистратора  и его местонахождение и банка-агента, производящего выплату дивидендов.²⁷

Акция может  быть выпущена как в документарной (бумажной, материальной) форме, так  и в бездокументарной форме - в виде соответствующих записей на счетах. При документарной форме выпуска акций возможна замена акции сертификатом, который представляет собой свидетельство о владении названным в нем лицом определенного количества акций. При полной оплате акций акционер получает один сертификат на все количество приобретенных им акций. Сертификат акций должен содержать те же реквизиты, которые характерны для акции, а также указание на количество акций, которые принадлежат владельцу (акционеру). В некоторых нормативных документах сертификат акций относят к ценным бумагам, хотя это утверждение довольно спорно и может усложнить обращение ценных бумаг, привести к одновременному обращению как акций, так и их сертификатов.

Акции могут  быть разных видов.

В зависимости  от порядка владения, акции могут быть только именными.²⁸ Это предполагает, что владелец акции должен быть внесен в реестр акционерного общества.

В связи с  тем, что акционерные общества могут  быть открытыми и закрытыми, следует  различать выпускаемые ими акции. Их различие состоит в том, что акции открытых акционерных обществ могут продаваться их владельцами без согласия других акционеров этого общества. При реализации акций закрытого акционерного общества необходимо учитывать, что его акционеры имеют преимущественное право их приобретения. При этом срок реализации этого права не может быть менее 30 дней, но и не более 60 дней. Кроме того, следует иметь в виду, что акции закрытых акционерных обществ могут выпускаться только в форме закрытой подписки и не могут быть предложены для приобретения неограниченному кругу лиц.

Открытое же акционерное общество может проводить  как открытую, так и закрытую подписку на выпускаемые акции.

Акции акционерного общества можно разделить на размещенные  и объявленные. Размещенными считаются акции, уже приобретенные акционерами. Объявленными являются акции, которые акционерное общество может выпустить дополнительно к размещенным акциям.²⁹

В зависимости  от объема прав акции принято делить на обыкновенные и привилегированные (преференциальные). Согласно статье 102 ГК РФ и пункту 2 статьи 25 ФЗ «Об акционерных обществах»³⁰, номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества.

Каждая обыкновенная акция общества предоставляет ее владельцу одинаковый набор прав, который является тем минимумом, которым может обладать каждый акционер. Накопление определенного количества акций, означающее получение известной доли в уставном капитале, ведет к наделению акционера иными правами, причем, чем выше доля в уставном капитале, тем больше прав у акционера.

Некоторые права  возникают лишь у акционеров, которые  владеют определенным количеством  акций; например, согласно ФЗ «Об акционерных  обществах» акционеры, владеющие не менее чем 2% голосующих акций общества, имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества (п. 1 ст. 53); акционеры, владеющие не менее чем 10% голосующих акций общества, имеют право требовать от совета директоров проведения внеочередного общего собрания акционеров общества, а в случае отказа в этом они имеют право созыва такого собрания (п. п. 1, 8 ст. 55); акционеры, владеющие не менее чем 1% обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, единоличному исполнительному органу, временному единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа общества управляющей организации (п. 5 ст. 71).

Привилегированная акция  не дает права голоса на общем собрании акционеров, а привилегии владельца такой акции заключаются в том, что в уставе должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), которые определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций.³¹

Однако не следует  понимать буквально лишение права  голоса владельца привилегированной  акции. Закон определяет случаи, когда  владелец привилегированной акции  получает право участвовать в  общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов:  о реорганизации и ликвидации общества; о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих или изменяющих права акционеров, владельцев привилегированных акций.

Право голоса владелец привилегированных  акций получает и в том случае, если на годовом собрании акционеров принимается решение о невыплате или неполной выплате установленных дивидендов.

Закон "Об акционерных  обществах" предусматривает наличие  следующих видов привилегированных  акций:

1 Конвертируемые акции - это  привилегированные акции, которые могут обмениваться по желанию владельца на обыкновенные акции или облигации того же эмитента.

2 Кумулятивные акции предполагают, что невыплаченные дивиденды  или их часть не пропадают,  а накапливаются и будут выплачены  их владельцам впоследствии.

 В мировой практике существуют  также и другие виды привилегированных  акций:

- привилегированные акции с  долей участия. Они дают их  держателям право на получение  дополнительных дивидендов сверх  объявленной суммы, если дивиденды  по обыкновенным акциям оказались выше дивидендов по привилегированным акциям;

- привилегированные акции с  корректируемой ставкой дивидендов. В отличие от привилегированных  акций с фиксированной ставкой  дивидендов, дивиденды по этим  акциям корректируются на основе учета динамики процентных ставок по краткосрочным государственным бумагам или курса некоторых других инструментов рынка краткосрочных капиталов;

- отзывные привилегированные акции.  Выпуская эти акции, акционерные  общества оставляют за собой  право выкупить их по цене с надбавкой к номиналу;

- ретрективные привилегированные  акции. Они дают право инвестору  предъявить эти акции эмитенту  для погашения.

Одним из важных объектов торговли на рынке ценных бумаг являются облигации. Понятие "облигация" встречается в нескольких действующих законах: в ст. 816 ГК РФ, в ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", в п. 3 ст. 33 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

В соответствии со ст. 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение  от лица, выпустившего облигацию, в  предусмотренный ею срок номинальной  стоимости облигации или иного  имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Эмиссионность как квалифицирующий  признак облигации содержится в  ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг.

Облигации присущи следующие признаки:

- облигация как ценная бумага - это прежде всего документ;

- публичная достоверность; - презентационность; - облигация - ценная  бумага, удостоверяющая права; - срочность,  возвратность и платность (доходность); - неразрывность права на облигацию и права из облигации; - облигация размещается выпусками; - облигация имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени ее приобретения; - наличие эмитента; -  возможность обеспечения исполнения обязательств по облигации определенными способами; - облигация причислена к числу ценных бумаг на основании ст. 143 ГК РФ.