Шпаргалка по "Гражданскому праву"

В ФЗ «О хозяйственных партнерствах» не установлен минимальный размер складочного капитала партнерства, поэтому его определяют участники. В то же время закон установлен запрет на освобождение участника партнерства от обязанности внесения обусловленного вклада, а также определены штрафные санкции.

ФЗ  «О хозяйственных партнерствах»  устанавливает права участников, объем которых может быть изменён  соглашением. Например, в отношении  принадлежащих долей в складочном капитале участник партнерства:

•                     не имеет права передавать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале партнерства другому участнику или третьему лицу;

•                     может продать или осуществить иное отчуждение доли в складочном капитале как самому партнерству или его участникам, так и третьим лицам.

Кроме того, участники партнерства, а также  само партнерство обладает преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства. Однако порядок  предоставления преимущественного  права может быть изменен в  соглашении.

Помимо  этого, в перечисленных в соглашении об управлении хозяйственным партнерством случаях, допускается требование участника о приобретении его доли партнерством, другими участниками или третьими лицами.

В соглашении также должно быть предусмотрено  условие о выходе из партнерства. В отличии от выхода из партнерства, исключение из его участников в судебном порядке возможно по требованию других участников или в случае единогласного принятия  решения всеми участниками, либо  при невнесении вклада.

Следует отметить, что сделка, направленная на отчуждение доли в партнерстве должна быть совершена строго в нотариальной форме, несоблюдение которой влечет ее недействительность. Данное положение аналогично сделкам по отчуждению долей в других коммерческих организациях,

В соглашении об управлении партнерством должны быть определены система, структура, порядок образования, объем полномочий органов управления партнерства. Также, обязательным условием существования нового вида юридических лиц является наличие единоличного исполнительного органа, которым может быть физическое лицо, избираемое из числа участников партнерства.

Реорганизация хозяйственного партнерства имеет  главную особенность, т.к. она возможна только в форме преобразования в  акционерное общество.

В связи  с тем, что данная форма является новой для Российской Федерации, рекомендуется обращаться за юридической помощью, которая может заключаться как в консультации, так и в помощи по составлению документов, на которых будет базироваться деятельность хозяйственного партнерства.

Причины введения новой формы организации юридического лица вполне понятны. На данные момент в Российской Федерации нет такой формы организации, которая бы наиболее полно подходила для ведения бизнеса, связанного с инновационной деятельностью.  Наиболее распространенные сейчас формы – общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, которые, конечно, соответствуют ряду требований предъявляемых инновационному бизнесу, но имеют и ряд недостатков. Одним из таких недостатков является излишне жесткое регулирование условий формирования (изменения) уставного капитала, что серьезно затрудняет возможность реализации столь важного для венчурных компаний финансирования. Весьма негативную роль играет также невозможность заключения всеобъемлющих гибких соглашений между участниками (акционерами) общества, которые бы в полной мере соответстветствовали международной практике (например, в  России невозможно участие в таких соглашениях самой компании, ее будущих участников и иных лиц, а объем допустимых для включения в такое соглашение положений жестко законодательно ограничен).

Императивные положения действующего правового регулирования о приоритете прав кредиторов над участниками  организации при ликвидации и  банкротстве, которые не позволяют  участникам инновационного (в том числе венчурного) бизнес-проекта обеспечить надлежащую защиту интеллектуальной собственности, также существенным образом снижают пригодность организационно-правовых форм акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью для их использования в качестве проектных компаний.

Из всего вышесказанного, однозначно определить приоритетное правовое положение  хозяйственных партнерств или акционерных  обществ нельзя. Каждая организационная  форма имеет право на существование. Вряд ли  акционерные общества исчезнут, а хозяйственные партнерства займут их место. Однако, то, как будут развиваться события, покажет только время.

62. правовое положение общества  с ограниченной ответственностью, правовой режим имущества общества, ответственность по обязательствам общества

Общество с  ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой юридических лиц, которая  применяется в экономической  жизни общества для ведения хозяйственной  деятельности. Обосновывается это принципом организации и ведения дел в обществе с ограниченной ответственностью (далее - ООО). Дело в том, что при создании ООО, с одной стороны, происходит объединение капиталов для ведения совместного бизнеса, а с другой - их обособление для участия в управлении ООО и получения доходов соразмерно вкладам (долям). 
С учетом данной правовой особенности ООО законодатель определил, что обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ). 
Еще одной отличительной особенностью ООО является правовое регулирование деятельности данного хозяйственного общества, порядок которого определен ГК РФ. В частности, законодатель четко установил, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом и Законом об обществах с ограниченной ответственностью (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") (п. 3 ст. 87 ГК РФ). Кроме того, правовое регулирование некоторых видов предпринимательской деятельности, требующей получения специального разрешения (лицензии), осуществляется еще и специальным законодательством о данных видах деятельности. В частности, особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (п. 3 ст. 87 ГК РФ). Аналогичное положение предусмотрено также и п. 2 ст. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, устанавливающей, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. Речь идет о законах, регулирующих указанные виды деятельности. В качестве примера можно привести Законы: о банках и банковской деятельности, об организации страхового дела в РФ и т.д.

Особенность правового  положения участников ООО, а также особенность организации и деятельности ООО основаны на том, что вклады участников переходят в собственность общества, которой управляют его органы управления, но не участники. Это обусловлено правовым статусом ООО как юридического лица - самостоятельного субъекта права, отвечающего по своим обязательствам всем своим имуществом, в том числе и уставным капиталом, состоящим из вкладов участников. Именно по этой причине участники общества не отвечают по долгам общества, равно как и общество не отвечает по долгам его участников. По этой же причине участники, т.е. учредители общества, не участвуют в управлении хозяйственной деятельностью общества, которое осуществляется специально создаваемыми органами управления. 
Порядок и условия создания и деятельности ООО установлены ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Здесь, прежде всего, следует отметить, что участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников. Данное правило, соответственно, не распространяется на участников, полностью оплативших свои доли. Кроме того, законодатель установил ряд специальных правил при создании ООО. Так, согласно п. 1 ст. 88 ГК РФ число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В частности, согласно п. 3 ст. 7 Закона об ООО число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Здесь речь идет в основном о налоговых органах. 
Другим правилом является то, что ООО может быть учреждено не только группой лиц, но и одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации. При этом общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ). 
ООО создается на основании решения участников ООО и договора, заключаемого всеми участниками общества. С этой целью учредители ООО заключают между собой договор об учреждении ООО, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные Законом об ООО условия. В частности, согласно п. 5 ст. 11 Закона об ООО учредительный договор должен содержать еще порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении ООО заключается в письменной форме и подписывается всеми его участниками. При этом следует отметить, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Учредительным документом ООО является его устав. 
Устав ООО наряду со сведениями, указанными в п. 2 ст. 52 ГК, должен содержать: сведения о размере уставного капитала общества, составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения. Кроме того, согласно п. 4 ст. 89 ГК порядок совершения иных действий по учреждению общества с ограниченной ответственностью также определяется Законом об обществах с ограниченной ответственностью. 
Особым правилом законодателя является положение о том, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам. 
Законодатель предъявляет специальное требование и к фирменному наименованию ООО. Так, согласно п. 2 ст. 87 ГК фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества (собственное наименование) и слова "с ограниченной ответственностью". В этом случае собственное наименование необходимо для установления индивидуализирующих признаков обществу. Таким образом, фирменное наименование ООО должно состоять из двух символов: 1) собственно наименование и 2) указание на ООО. Отсутствие указания в фирменном наименовании общества хотя бы одного из названных символов указывает на незаконность наименования общества и требует немедленного его изменения.

Ответственность участников ООО ограничивается суммой их вкладов, точнее - суммой уставного капитала, формируемого за счет вкладов учредителей. Обусловливается это прежде всего тем, что учредители общества не принимают участия в управлении текущей хозяйственной деятельностью общества. Соответственно, они не отвечают за принятые исполнительными органами общества решения. В этом случае вся имущественная ответственность ложится на само общество как на юридическое лицо, которому его учредители передали в собственность свои вклады. 
Учредители общества несут ответственность лишь на этапе его создания, т.е. до момента государственной регистрации общества в качестве самостоятельного юридического лица. Ибо на данном этапе существования общества его управлением занимаются учредители, которые и несут имущественную ответственность за все принятые ими решения.

63. выход участника из общества с ограниченной ответственностью

Под выходом  участника из ООО понимается прекращение  одним из членов общества своего участия  в его деятельности.

До 1 июля 2009 г. основные вопросы, регулирующие порядок расчетов с выбывшим участником, регулировались ст. 26 Закона N 14-ФЗ. После внесения Законом N 312-ФЗ изменений в ст. 26 остались только основные требования, устанавливающие правовые основы выхода участника:

- участник вправе  выйти из ООО путем отчуждения  доли обществу независимо от  согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом ООО;

- право участника  на выход из общества может  быть предусмотрено уставом общества  при его учреждении или при  внесении изменений в его устав  по решению общего собрания  участников ООО, принятому всеми  участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом;

- выход участников  из общества, в результате которого  в обществе не остается ни  одного участника, а также выход  единственного участника ООО  из общества не допускаются;

- выход участника  из общества не освобождает  его от обязанности перед обществом  по внесению вклада в имущество ООО, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.

Нормы, регулирующие порядок определения задолженности  общества перед выбывающим участником и осуществления расчетов по этой задолженности, теперь перенесены в  ст. 23 Закона N 14-ФЗ.

Из ст. 23 и  иных статей Закона N 14-ФЗ следует, что  причинами выхода участника могут  быть:

- нежелание  продолжать участие в предпринимательской  деятельности, осуществляемой обществом.  При этом выходящий участник  может либо продать долю третьим  лицам (что может быть запрещено или ограничено уставом общества), либо просто потребовать выплаты причитающейся ему части стоимости имущества ООО;

- приобретение  обществом доли участника при  условии, когда уставом общества  отчуждение доли или части  доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества. В этом случае общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли, а участник, чья доля выкуплена, прекращает свое участие в ООО;

- передача обществу  своей доли в случае принятия общим собранием участников ООО решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с п. 1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ (об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества). В этом случае общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение 45 дней со дня его принятия;

- смерть участника  - физического лица или ликвидация  участника - юридического лица. В  этом случае имущественные права  на долю в уставном капитале  могут перейти к правопреемникам, если это прямо не запрещено уставом общества. Если соответствующий запрет существует или правопреемник не желает вступать в наследство, обществом осуществляется выплата доли умершего участника;

- ситуация, когда  кредиторы предъявляют требование  о взыскании на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества. Обращение взыскания на долю участника допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.

Доля или  часть доли переходит к обществу с даты:

1) получения  обществом требования участника  общества о ее приобретении;

2) получения  обществом заявления участника  общества о выходе из общества, если право на выход из общества  участника предусмотрено уставом общества;

3) истечения  срока оплаты доли в уставном  капитале общества или предоставления  компенсации, предусмотренной п. 3 ст. 15 Закона N 14-ФЗ;