Шпаргалка по предмету "Основы права"

5. Понятие и признаки способов обеспечения исполнения обязательств.

СОИО – это предусмотренные законом или соглашением сторон правовые меры, направленные на обеспечение надлежащего исполнения обязательства должником либо на компенсацию кредитору последствий ненадлежащего исполнения обязательства.

Их назначение, таким образом, состоит в одной из двух функций:

1. Принудить должника к исполнению обязательства под угрозой возникновения для него неблагоприятных последствий (как правило– дополнительных имущественных потерь). Это неустойка и задаток. В обоих случаях должник кроме суммы долга теряет еще сумму неустойки/задаток.
2. Восполнение (возмещение) потерь кредитора от нарушений обязательства должника за счет третьих лиц или специально предназначенного для этого имущества. Это – залог, поручительство, банковская гарантия.

Удержание занимает среднее положение: если вещь для должника важна, то оно относится к первой группе (должник не хочет ее утратить и исполняет обязательство), если нет, и на нее обращается взыскание как на предмет залога, то ко второй группе (она компенсирует убытки кредитора).

Сами эти способы характеризуются акцессорностью, то есть имеют дополнительный характер по отношению к основному (обеспечиваемому) обязательству. При его прекращении или недействительности они также прекращаются или становятся недействительными. Исключением из этого правила является только банковская гарантия, и именно поэтому ее многие вообще не считают СОИО. А вот основное обязательство от обеспечительного не зависит: недействительность или прекращение обеспечительного обязательства не влечет, по общему правилу, недействительности или прекращения основного обязательства. Хотя в некоторых случаях стороны либо в договоре предусматриваю обратное, а кое – где это есть даже в законе (при займе утрата обеспечения может стать основанием досрочного прекращения договора займа).

Кроме 6 способов, указанных в ГК РФ, стороны своим соглашением могут предусмотреть и другие, которые в законе не указаны. То есть их перечень в ГК не закрыт. На практике другие используются мало, но в международной практике, например, применяется договор «ЭСКРО». Он сводится к тому, что стороны заключают трехсторонний договор, где третей стороной выступает агент, которому обе стороны обеспечиваемого обязательства доверяют и который за плату принимает на себя обязательства по обеспечению того, чтобы каждая сторона получила должное. Агент, получив исполнение, проверяет его соответствие условиям обязательства, контролирует то, чтобы и вторая сторона исполнила обязательство, и после этого производит передачу всего причитающегося каждой из сторон. При этом он отвечает перед каждой стороной за надлежащее исполнение обязательства, если он получил это надлежащее исполнение от ее контрагента.

В банковской практике используются время от времени так называемые сделки «РЕПО», когда банк «на время» приобретает в собственность имущество должника, обязуясь его возвратить после исполнения обязательства (как бы залог, только с переходом права собственности к залогодержателю). Но большинство считает такие сделки ничтожными так как право собственности не может переходить на время, оно всегда возникает на неопределенный срок.

6. Неустойка.

П.1. ст.330 ГК - Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Основное преимущество неустойки в простоте ее взыскания: не надо доказывать наличие убытков, достаточно лишь доказать наличие самой неустойки, и факт нарушения обязательства, ею обеспеченного. Это, как правило, куда проще, чем доказать размер убытков. Соглашение о неустойке д.б. в письменной форме под страхом недействительности.

По способу исчисления различают:

1. пеня – взымается за нарушения связанные со сроками (начисляется за каждый день/час или иной период просрочки, нарастая). К примеру, 0.5% в день от суммы долга.

2. Штраф – твердая сумма или процент, которые взыскиваются разово за нарушения, не связанные со сроком (скажем, штраф за поставку продукции ненадлежащего качества в размере 10 % от ее стоимости).

По основаниям возникновения:

1. договорная – устанавливается договором.

2. законная (устанавливается законом). Например, закон о защите прав потребителей (1%- за просрочку исполнения требований покупателя и 3%- за просрочку исполнения требований заказчика по договору бытового заказа). Законная неустойка не может отменяться или уменьшаться сторонами, но может увеличиваться (тогда многие считают, что она будет иметь смешанный характер).

По соотношению с убытками:

1. Зачетная: когда сумма неустойки засчитывается в сумму убытков, и убытки могут быть взысканы лишь в части, непокрытой неустойкой.
2. Штрафная: можно взыскивать и неустойку, и убытки в полном объеме.
3. Альтернативная: по выбору кредитора взыскивается или неустойка, или убытки.
4. Исключительная: взыскивается только неустойка, а убытки не взыскиваются.

По общему правилу, неустойка является зачетной.

Различают (например, Гонгало) неустойку как способ обеспечения, когда она устанавливается, чтобы стимулировать должника к исполнению обязательства, и, как меру ответственности, когда, несмотря на ее наличие, обязательство все равно нарушено, и ее взыскание является возложением на должника негативных последствий его неправомерного поведения.

По ст. 333 ГК РФ неустойка может быть уменьшена судом, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. В Информационном письме Высшего арбитражного суда приводятся такие признаки несоразмерности, как: небольшой период просрочки, отсутствие серьезных последствий для кредитора, превышение неустойкой суммы основного долга и т.п.

Причем суд может уменьшить неустойку по своей инициативе, даже без ходатайства об этом со стороны должника. 

 

7.  Залог.

П.1. 334 ГК - В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Залог может возникать из закона или договора.

Залогодержатель – всегда кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству, а залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо, предоставляющее имущество в залог в пользу должника. Но важно, чтобы это был собственник или иное лицо, имеющее право обременять имущество залогом.

Существенные условия договора о залоге:

- предмет залога

- его оценка,

- существо, размер и срок исполнения  обязательства, обеспечиваемого залогом.

- указание на то, у какой из  сторон находится заложенное  имущество (по общему правилу, у  залогодателя).

Залог с передачей имущества Залогодержателю называется иногда также закладом.

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме.

Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению.

 Договор  об ипотеке должен быть зарегистрирован  в порядке, установленном для  регистрации сделок с соответствующим  имуществом.

Несоблюдение правил о форме договора влечет его недействительность.

Права залогодателя:

1.  Передать предмет залога в последующий залог.

2. Требовать досрочного прекращения договора о залоге, если предмет залога у залогодержателя, и он грубо нарушает свои обязанности.

3. Требовать возмещения убытков.

4. Отказаться от предмета залога, если вещь у залогодержателя изменилась в результате повреждения так, что не может быть использована по назначению.

5. Зачесть требование к залогодержателю по возмещению убытков (погашение обязательства обеспечивается залогом).

6. Заменить предмет залога с согласия залогодержателя.

7. В разумный срок восстановить или заменить предмет залога, если первоначальный предмет погиб или залогодатель утратил на него право.

8. Пользоваться предметом залога.
9. Завещать предмет залога.
10. С согласия залогодержателя отчуждать предмет залога.
11. В любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания путем исполнения основного обязательства.

Сторона, у которой находится предмет залога, уведомляет другую сторону об угрозе утраты или повреждения имущества.

Каждая  сторона вправе проверять  наличие  состояния,  в   котором   находится  имущество.

 

Залогодержатель тоже несет ряд обязательств: сохраняет вещь, возмещает ущерб.

Залогодержатель может истребовать имущество из чужого незаконного владения.

Залогодержатель может потребовать досрочного исполнения основного обязательства в случаях:

1. Предмет залога, оставленный у залогодателя, выбыл из его владения в противоречии с условиями договора.
2. Залогодатель не восстановил и не заменил предмет залога (ст.345).
3. Предмет залога утрачен по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает.
4. Залогодатель утрачивает право собственности на предмет залога (изъятие для государственных нужд).
5. Заложенное имущество изымается у залогодателя в случае, если собственником имущества является другое лицо или в качестве санкции.

Основания обращения взыскания на заложенное имущество: неисполнение или ненадлежащее исполнение основного обязательства.

Удовлетворение интересов залогодержателя производится в результате последовательного совершения ряда действий:

1. обращение взыскания на заложенное имущество.
2. реализация предмета залога
3. удовлетворение требований залогодержателя за счет сумм, вырученных при реализации.

Порядок обращения взыскания (ст.349) различается в зависимости от того, является ли предметом взыскания движимое или недвижимое имущество. Обращение взыскания на недвижимое имущество производится по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением между сторонами. Такое соглашение должно отвечать следующим требованиям:

1. договор   заключен   после   возникновения   оснований   для   обращения взыскания на предмет залога.

2. Такое соглашение должно быть в нотариальной форме.
3. Такое соглашение не должно нарушать права третьих лиц.

В   отношении   движимого   имущества:   судебная   процедура   обращения взыскания, если иное не установлено договором. Есть 3 случая, когда обращение взыскания производится таким образом по решению суда (ст.349):

1. Для заключения договора о залоге требуется чье-либо согласие или разрешение.

2. Предметом    залога    является    имущество,    имеющее    значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества.

3. Залогодатель отсутствует и установить его место нахождения невозможно.

Заложенное имущество должно быть реализовано с публичных торгов. Искл. комиссионная торговля: предмет залога не может перейти в собственности залогодержателя. Публичные торги производятся в соответствии со ст.350 суд может отсрочить торги по просьбе залогодателя на срок до 1 года. Начальная продажная цена определяется по решению суда, если обращения взыскания производится в судебном порядке, в других случаях - по соглашению сторон. Предмет залога передается тому, кто предложит наибольшую цену. Если торги не состоялись, залогодержатель вправе с согласия залогодателя приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования. Если не состоялись повторные торги, залогодержатель может оставить предмет залога за собой по цене не более чем на 10% меньше начальной продажной цены. Если залогодержатель этим не воспользовался, залог прекращается.

 Прекращение  залога:

1.  Прекращение основного обязательства.

2. По требованию залогодателя, если залогодержатель грубо нарушил обязанности.

3. Гибель заложенной вещи, если она не восстановлена или не заменена.
4. Продажа с публичных торгов предмета залога, невозможность реализации.

Ипотека. Особенности.

1. При ипотеке предприятия, как имущественного комплекса, право залога распространяется на (ч.2 ст.342) все имущество, входящее в его состав, в том числе права, законом или договором может быть установлено иное.