Защитник в уголовном процессе

      В части 1 статьи 49 УПК РФ впервые дано легальное определение защитника как участника уголовного судопроизводства. Им является  лицо, осуществляющее в установленном уголовно-процессуальным кодексом порядке защиту прав и  интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.³¹

      Цель  участия адвоката в производстве по уголовным делам - осуществление защиты, уголовно-процессуального представительства и поддержание частного обвинения по поручению потерпевшего по делам частного обвинения,³² а также оказание квалифицированной юридической помощи подзащитному и доверителю. Для этого адвокат обязан использовать весь арсенал предусмотренных законом средств.

      Следовательно, защита нужна для того, чтобы не допустить следственных и судебных ошибок особого рода: привлечения к уголовной ответственности, предания суду и осуждения невинного либо осуждения виновного по закону, предусматривающему ответственность за более тяжкое преступление, чем в действительности им совершенное или назначения чрезмерно сурового наказания, а также в других случаях.³³

      Устранение  таких ошибок является прерогативой должностных лиц и органов, ответственных за производство по уголовному делу либо осуществляющих надзорные полномочия. Задача же защитника состоит в том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями, объяснениями обращать внимание компетентных должностных лиц на допущенные следственные и судебные ошибки и требовать их устранения.³⁴

      Правовой  характер деятельности адвоката-защитника прямо отмечен в статье 53 УПК РФ, в которой говорится: «Защитник в праве использовать все не запрещённые законом средства и способы защиты». То есть действовать в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, оказывать ему необходимую юридическую помощь.

     В части 2 статьи 49 УПК РФ, указано, что  в качестве защитников допускаются адвокаты, а так же по определению или постановлению суда, наряду с адвокатом, один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.

      Используя буквальное толкование закона, указанные лица-не адвокаты, т.е, дополнительные (субсидиарные) защитники, вправе участвовать лишь в суде, поскольку допускаются только по его решению. В период действия УПК РСФСР возможность участия защитника- не адвоката на предварительном следствии могла быть реализована в случае возвращения дела судом для дополнительного расследования (ст. 232 УПК РСФСР)²¹. В связи с отменой правового института возвращения дела судом на доследование в новом кодексе полностью исключается и возможность участия на стадии следствия (дознания) такого защитника.

      Из  числа защитников в новом законе исключен представитель профессионального союза или другого общественного объединения. Законодатель, по всей видимости, учел, что в практике такой защитник не обеспечивает своему подзащитному квалифицированной юридической помощи, особенно если кроме него в деле не участвует профессиональный адвокат.

      «Законодательная  практика всех цивилизованных стран  мира определила право на защиту не только как возможность обвиняемого  осуществлять защиту собственными силами, но и как допустимость привлечения для осуществления этой деятельности другого лица, которое в силу имеющейся квалификации способно грамотно и эффективно осуществить защиту»^.35

      Защитник  в российском уголовном процессе является самостоятельным субъектом уголовно-процессуальной деятельности, наделённым опрёделёнными правами и обязанностями, пользуясь которыми, он получает возможность активно участвовать в уголовном судопроизводстве, оказывать своему подзащитному юридическую помощь в охране его прав и законных интересов.

      В литературе существуют различные точки  зрения на процессуальное положение  защитника в уголовном процессе. А..Д. Бойков считает, что защитник сочетает полномочия самостоятельного участника уголовного процесса с полномочиями представителя обвиняемого.³⁶

      По  мнению М.С. Строговича, защитник-представитель обвиняемого, который действует в интересах обвиняемого, представляет на следствии и суде законные интересы обвиняемого и охраняет его права, выступает в процессе по поручению обвиняемого, или с его согласия.³⁷

      А.Г. Торянников считает, что сама правовая природа отношений между обвиняемым и его защитником есть уголовно-правовое представительство.³⁸ Другие авторы предлагают считать защитника самостоятельным участником процесса.³⁹

     Е.А. Шеин указывает на статус защитника  как представителя и одновременно активного участника процесса.⁴⁰  В. Вуколов высказывает мнение, что «важнейшая характеристика процессуального положения защитника-его статус самостоятельного участника процесса, который состоит из субъектов особых прав».⁴¹

      Но  более верной представляется точка  зрения В. С. Джатиева, который считает, что защитника нельзя расценивать как представителя обвиняемого.⁴²  Непременным условием представительства является переход к представителю всех прав представляемого. Российский уголовный процесс построен на том, что обвиняемый лично участвует в нём. Обвиняемый не может заменить себя защитником и действовать через него. Кроме того, новый кодекс наделил правом защиты не только обвиняемого, но и подозреваемого и даже свидетеля. И теперь более правильно использовать термин «подзащитный» нежели только «обвиняемый», как в приведённых выше определениях.

     С процессуальным статусом тесно интегрирована  и до сих пор не разрешена проблема коллизионной защиты, смысл которой состоит в следующем: может ли защитник выразить следователю свое несогласие с обвиняемым. Ряд авторов предполагают расхождение позиций оправданным.⁴³ По их мнению, в случае несогласия с подзащитным адвокат-защитник может отказаться от защиты, как самостоятельный участник процесса.⁴⁴

     Важно отметить, что подобная точка зрения недопустима. Защитник может расходиться с обвиняемым лишь в правовой оценке доказательств, фактов, применения отдельных процессуальных средств защиты. Но в вопросе виновности защитник должен быть полностью солидарен с обвиняемым, расхождения могут быть лишь в случае,  когда защитник оспаривает обвинение, признаваемое обвиняемым.

     Признание адвокатом своего подзащитного виновным, если сам подзащитный свою вину отрицает, недопустимо; оно является по существу, скрытым отказом от защиты, запрещённым ч. 7 ст. 49 УПК РФ. Такое действие должно влечь строгое дисциплинарное взыскание. Адвокат обязан стремиться к выработке единой защитительной позиции, общей тактике защиты.

     Несмотря  на невозможность отказа защитником от принятой на себя защиты, правильным представляется мнение сторонников самостоятельности адвоката как участника процесса. Не вызывает сомнений, что принцип представительства означает возможность обвиняемого лично приглашать и отказываться от защитника. Но, скажем, по делам несовершеннолетних, лиц, обладающих физическими и психическими недостатками, иных лиц, по тем или иным основаниям, не имеющих возможности защищаться самостоятельно, защитник участвует в деле независимо от желания подзащитного, потому представителем он быть никак может. Кроме того, защитник обладает широким объёмом самостоятельно осуществляемых прав, вне зависимости от обвиняемого.

      Участие адвоката в уголовном судопроизводстве - важная форма адвокатской деятельности. Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает широкий круг прав, предоставляемых адвокату-защитнику как при судебном рассмотрении (в стадиях судебного разбирательства и последующей проверки законности и обоснованности вынесенных по конкретному делу приговоров), так и на предварительном следствии или при производстве дознания.

      Права такого рода постоянно совершенствуются. Например, в мае 1992 г. в УПК РСФСР 1964 г. были внесены существенные поправки, в соответствии с которыми адвокаты-защитники стали допускаться к участию в деле с момента задержания подозреваемого в совершении преступления в порядке ст. 122 УПК РСФСР, заключения под стражу или предъявления обвинения. При этом они могли знакомиться с постановлением об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу (ареста) или протоколом задержания, иметь свидания с подзащитным без ограничения их числа и продолжительности, участвовать в его допросах и т.д. Тогда же в УПК были включены положения о праве защитника приносить жалобы на неправомерность ареста лица, которое он защищает, или продления срока такого ареста.⁴⁵

      Новый Уголовно-процессуальный кодекс, который  вступил в действие с 1 июля 2002 года является ещё одним шагом на пути к совершенствованию Российского законодательства, его демократизации, который привёл к значительному расширению прав адвоката в деятельности по защите подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

      Совсем  недавно, во время действия УПК РСФСР  лицу подозреваемому, обвиняемому предоставлялась возможность в той или иной мере защищаться, то есть право на защиту возникало, с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения- с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения (ст. 47 УПКРСФСР). Свидетель, даже если в последующем он будет обвиняемым, прав на защиту не имел и, безусловно, был не наделён тем объёмом прав, которые имели подозреваемый и обвиняемый, предусмотренных соответственно ст. 46 и ст. 52 УПК РСФСР.

      Таким образом, на практике встречались случаи, когда следователи после возбуждения уголовного дела некое лицо допрашивали в качестве свидетеля, проводили следственные действия в целях доказывания вины, (такие как взятие объяснения, первоначальный допрос, проведение очной ставки, опознания, следственный эксперимент и другое), а в последующем, ему предъявлялось обвинение в последний день срока предварительного следствия. Лицо приобретало статус обвиняемого, но уже не успевало воспользоваться принадлежащими ему правами в стадии предварительного расследования, в том числе главным из них: правом на защиту.⁴⁶ Не трудно предположить, что при таких обстоятельствах, права и законные интересы обвиняемого нарушались. Не каждый гражданин законодательно подкован и знает, как следует поступить в том или ином случае. Отсутствие адвоката в первые часы после фактического задержания существенно сказывалось на сборе доказательств следственными органами и значительно усложняли деятельность защитника.

      Здесь следует упомянуть принцип внезапности  и его значение в деятельности следователя и адвоката, который во время действия УПК РСФСР не мог реализовываться в полную силу защитником, так как он был лишён возможности действовать внезапно и вступал в дело уже после проведения очень важных следственных действий, либо после дачи первых объяснений.

      Решая проблему, новый УПК расширил перечень моментов вступления адвоката в уголовное дело (ст. 49 УПК РФ). В соответствии с ней, защитник допускается к участию в уголовном деле с момента: возбуждения уголовного дела; фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления; применения к лицу меры пресечения; вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого; объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

      Новеллой  следует признать и положение  УПК РФ, допускающее участие в деле защитника с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).

     Точного перечня такого рода мер и процессуальных действий ни ранее, ни ныне действующий кодексы не содержит. Тем не менее, этот перечень можно определить, отчасти, путем анализа статей раздела  4 УПК РФ «Меры процессуального принуждения». Так, к иным мерам и процессуальным действиям можно отнести личный обыск, обязательство о явке, привод, наложение ареста на имущество и др.

      Подробно  содержание соответствующих мер  и действий комментирует Конституционный  суд. В своем постановлении от 27.06.00⁴⁷ суд указывает на те ситуации, в которых управомоченными органами власти предприняты меры, реально ограничивающие свободу и личную неприкосновенность, включая свободу передвижения-удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляции без каких-либо контактов, а так же какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность. Эти меры, как отмечает Конституционный суд, могут подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведением в отношении него следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений.

      Таким образом, Конституционный суд дает открытый перечень процессуальных действий и иных мер, которые, в зависимости от ситуации, могут считаться основаниями для вступления в дело защитника. Очевидно, что перечислить все эти меры не только не реально, но и не имеет смысла.

      Стороне обвинения следует лишь уяснить, что фактически любые процессуальные действия, направленные против конкретного лица, могут стать основанием для участия защитника в следственных действиях.

      Из  вышеизложенного следует вывод, что в условиях совершенствования законодательства функции защиты начинают реализовываться с того момента, как только возникает угроза нарушению прав и свобод гражданина посредством осуществления любых процессуальных действий затрагивающих права подозреваемого.

  А также с момента фактического задержания лица подозреваемого в совершении преступления, и по требованию лица фактически задержанного, следователь или лицо производящее дознание, а также прокурор или суд обязаны обеспечить участие защитника в уголовном деле.⁴⁸