Примирительные процедуры. Медиация

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Примирительные процедуры. Медиация.

 

Содержание

Введение.

1. Понятие, принципы и  особенности медиации

1.1 Понятие медиации

1.2 Принципы медиации

1.3 Особенности медиации

2. История медиации и  зарубежный опыт

2.1 История медиации

2.2 Зарубежный опыт

3. Законодательство, связанное  с работой медиатора

3.1 Мировая практика

3.2 Российское законодательство

4. Европейский Кодекс  поведения медиаторов

Заключение.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение.

 

Традиционно разрешение правовых конфликтов осуществляется с помощью  правосудия. Однако, в сфере гражданского и коммерческого оборота не всегда целесообразно решать возникающие  конфликты в суде. Загруженность  судов, сложность судебного разбирательства, использование сторонами спора  различных методов затягивания  судебного рассмотрения, его высокая  стоимость, формализм, негативный настрой  сторон, приводящий к разрыву деловых  отношений, отсутствие конфиденциальности и многие другие факторы определяют необходимость разработки новых, экономичных, эффективных и простых методов  урегулирования конфликтов. В последнее  время важную роль в развитии отечественного правосудия отводится альтернативным способам разрешения споров частноправового  характера. Возможность альтернативного  разрешения споров является одной из важных составляющих обеспечения доступности  и эффективности правосудия для  граждан и организаций. За рубежом  альтернативное разрешение споров достаточно распространено. Мировая практика знает  множество законных способов выхода из правового конфликта в обход  государственной судебной системы: экспертное заключение, переговоры, переговоры с участием посредника, примирение, посредничество, посредничество-арбитраж, досудебное совещание по урегулированию спора, участие в мини-суде, консультирование на переговорах, оценочное посредничество, независимая оценка. Голиченков, А. Нужно формировать потребность  в медиации, статья, журнал Медиация и право № 11 [Текст] МЦУПК, 2009

Указанные процедуры имеют  цель не только избежать дорогого и  продолжительного судебного процесса, но и предотвратить спор на ранних стадиях возникновения путем  взаимных уступок и удовлетворения интересов спорящих сторон. В России в настоящее время фактически действуют государственная система  арбитражных судов, третейские суды и формируется институт медиаторов (мировых посредников). Функционируют посреднические структуры при Торгово-промышленной палате России, Европейском деловом клубе, Ассоциации региональных банков России.

Объектом данной работы являются общественные отношения, складывающиеся в процессе урегулирования споров. Предметом является законодательство Российской Федерации в этой области.

Целью работы является изучение действующего законодательства РФ относящегося к понятию медиации. Для достижения указанной цели ставятся следующие  задачи:

1. Проанализировать правовой  институт «медиации»: рассмотреть  понятие, принципы и особенности. 

2.Рассмотреть историю  появления и развития медиации, в России и за рубежом. 

3.Рассмотреть законодательство  регулирующее данный правовой  институт.

Для решения поставленных задач будет использоваться метод: анализа, исторический, сравнительный.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Понятие, принципы и  особенности медиации

1.1 Понятие медиации

Понятие "медиация" происходит от латинского "mediare" - посредничать. Медиация - это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая  является заинтересованной только лишь в том, чтобы стороны разрешили  свой спор (конфликт) максимально выгодно  для конфликтующих сторон. Методы медиации опираются, главным образом, на ведение переговоров в русле  сотрудничества. Медиация особенно эффективна в тех случаях, когда:

- в будущем стороны  могут иметь тесные деловые  или личные отношения; 

-стороны не заинтересованы  в публичном разбирательстве,  так как для них очень важна  конфиденциальность; - судебное решение  по данному делу, скорее всего,  будет обжаловано; - спор очень  сложен в фактическом или юридическом  плане; - спор затрагивает чувствительные  для бизнеса вопросы; - стороны  по каким-либо причинам не желают, чтобы их спор рассматривал  суд (сроки рассмотрения дела  чрезмерно велики, затраты на  разбирательство могут свести  на нет победу в процессе, результат  разбирательства непредсказуем), судебное  разбирательство этого дела для  сторон бесперспективно. 

Вместе с тем для  медиации существуют и определенные ограничения. Медиация не может быть применена в криминальных конфликтах или в тех случаях, когда какая-либо из сторон страдает душевной болезнью, не может отвечать за свои поступки, то есть недееспособна. Медиация эффективна только тогда, когда обе стороны  хотят урегулировать конфликт. В  медиации решение о прекращении  спора на тех или иных условиях всегда принимается самими сторонами, так как медиатор не наделен полномочиями выносить какое-либо решение, обязательное для сторон спора. Роль медиатора  заключается в том, чтобы помочь сторонам лучше понять друг друга, достичь  согласия, сблизить свои позиции; в некоторых случаях - помочь найти варианты условий, на которых может быть урегулирован спор.

Таким образом медиация - это процесс переговоров, в котором медиатор-посредник является организатором и управляет переговорами таким образом, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному реалистичному и удовлетворяющему интересам обеих сторон соглашению, в результате выполнения которого стороны урегулируют конфликт между собой. Решение, достигнутое самими сторонами в ходе медиации, как правило, не требует принудительного исполнения, потому что стороны удовлетворены им и заинтересованы в его исполнении.

 

1.2 Принципы медиации

Процедура медиации проводится в соответствии с различными принципами.

Добровольность: в отличие  от судебной тяжбы, вступление всех спорящих сторон в процесс медиации является добровольным, а медиатор - свободно выбранным. Никто не может заставить  стороны участвовать в медиации, если они не хотят этого по какой-либо причине. Этот принцип проявляется  и в том, что все решения  принимаются только по взаимному  согласию сторон, и в том, что каждая сторона в любой момент может  отказаться от медиации и прекратить переговоры. Прежде чем начинать медиацию, медиатор обязательно обсуждает  вопрос добровольности и старается  добиться последней от каждой из сторон.

Равноправие сторон: ни одна сторона не имеет процедурных  преимуществ. Им предоставляется одинаковое право высказывать свои мнения, определять повестку переговоров, оценивать приемлемость предложений и условий соглашения и т.д.

Нейтральность, беспристрастность  медиатора: медиатор сохраняет независимое, беспристрастное отношение с  каждой из сторон и обеспечивает им равное право участия в переговорах. Если медиатор чувствует, что ему  трудно сохранить нейтральность и что ему не удаётся избавиться от возникающих у него эмоциональных оценок, он отказывается от ведения процесса.

Конфиденциальность: все, о  чем говорится или обсуждается  в процессе медиации, остается внутри этого процесса. Медиатор не может  выступать в качестве свидетеля, если дело все-таки будет передано в  суд, и не сообщает одной стороне  информацию, которую он получил от другой в процессе индивидуальной беседы, если не получил на это специального разрешения или просьбы от сообщившего  информацию.

 

1.3 Особенности медиации

Вступление обеих спорящих сторон в процесс медиации является добровольным, а медиатор - свободно выбранным (в этом отношении медиация сходна с арбитражем в форме третейского  суда). В медиации спорщики сами вырабатывают и принимают решение. Медиатор никаких  решений по поводу спорщиков и  сути конфликта не принимает. В суде спорящие стороны обязаны подчиниться  судебному решению, даже если (как  это нередко бывает) одна, а то и обе стороны этим решением недовольны. В процессе медиации все решения  принимаются только по обоюдному  согласию сторон, и обе они добровольно  берут на себя обязанность выполнять  принятое ими совместно решения. Понятно, что стороны делают это, если удовлетворены решением. В задачу суда входит определить, кто из спорщиков  прав и кто виноват (или разделить  вину между ними). Медиация изначально нацелена на поиск согласия. В ходе нее спорщики перестают искать правого  и виноватого, а с помощью посредника обсуждают разные варианты решения  конфликта и совместно выбирают из них тот, который обе стороны  сочтут наилучшим. Медиация ориентирована  скорее на то, что каждая из сторон понимает под справедливостью, чем непосредственно  на юридические законы, прецеденты или правила. Риски при медиации минимальны, поскольку каждая сторона  в любой момент может отказаться от продолжения процесса. Медиация проходит конфиденциально. Все остается между сторонами конфликта и медиатором, а последний будет держать в секрете все разговоры и всю информацию. В суде же сторона не может в любой момент прекратить переговоры, а конфиденциальность в принципе невозможна.

Процесс медиации относительно непродолжителен в сравнении  с длительностью судебного разбирательства. Это немаловажное преимущество медиации, особенно в наших условиях, когда  суды перегружены и рассмотрение дел тянется месяцами, а иногда и годами. К тому же, медиация может  обойтись дешевле, чем традиционные судебные процедуры.

В каких случаях стоит  применять медиацию? Практика показывает, что многое определяется интересами сторон и правовыми предпосылками (в некоторых случаях необходима консультация специалиста, например, в  процессе банкротства). Однако если есть желание урегулировать спор мирно, не нанося ущерб собственной репутации  и делу, достаточно бывает проявления воли сторон, направленной на урегулирование конфликта.

Сегодня часто можно встретить  скептические высказывания о перспективах этого института, в основном опирающиеся  на якобы неготовность нашего менталитета  к мирному и одновременно самоответственному разрешению спорных ситуаций. Отчасти  с этим можно согласиться: да, за годы советской власти нас приучили, что можно пожаловаться и передать спор на рассмотрение в райком, в  профком, в суд и т.п. и снять  с себя ответственность за принятие решения. Брук, Г. Навязывать медиацию не следует, статья, журнал Медиация и  право № 14 [Текст] МЦУПК, 2009 Мы привыкли не договариваться, а спорить, часто  забывая в пылу спора даже о  своих собственных интересах. Однако мир меняется, и от того, насколько  восприимчивы мы к этим изменениям, будет зависеть уровень нашего социального  интеллекта, профессиональной компетентности, а значит, и качество нашей жизни.

 

2. История медиации и  зарубежный опыт

2.1 История медиации

 

Медиация существует так  же давно, как существуют конфликты. Для разрешения конфликтов прибегали  как к переговорам между конфликтующими сторонами, так и к медиации, которую  можно назвать особым видом переговоров  с участием нейтрального лица. Нельзя утверждать, что ранее применялась  медиация в том виде, в котором  она сформировалась и существует на настоящий момент. Можно говорить лишь о применении методов примирения сторон с участием нейтрального посредника. Подобные методы разрешения споров все  чаще использовались в тех случаях, когда переговоры заходили в тупик, и для достижения успеха нужно  было, чтобы спорящие стороны поняли и приняли точки зрения друг друга. Уже много веков назад люди убедились, что при разрешении серьезных  разногласий жизнеспособного и  взаимовыгодного решения проще  добиться переговорами, нежели используя  нормы или иерархический порядок.

Известно, что примирительные методы урегулирования споров применялись  уже со времен существования первобытного общества. Необходимостью для привлечения  третьей нейтральной стороны  для разрешения конфликтов являлось, прежде всего, желание выжить (отдельных  людей или группы, в частности, первобытных племен). Первыми, кто  стал применять данные методы примирения, были жрецы и вожди, которые таким  образом останавливали убийства и насилие, угрожающие самому племени. В древней Руси с помощью посредников  предпринимались попытки закончить  миром княжеские ссоры, междоусобицы. В этих случаях посредниками часто  выступали представители духовенства. Довольно активно медиация применялась  при разрешении международных споров. Называлось это по-разному: «посредничество», «ходатайство», «предложение добрых услуг».

В начале XIX века в Российской империи была создана и эффективно действовала система коммерческих судов, которые в строгом процессуальном смысле таковыми не являлись. Это связано  с тем, что не менее половины судей  избирались из представителей купечества (не ниже 1-й или 2-й гильдии). А сам  процесс в коммерческом суде проходил в форме примирительного разбирательства  и применялись в основном нормы  обычного права. В отчетах коммерческих судов Российских империи того времени (середина XIX в.) употреблялся термин «медиатор» и указывалось на полезность разрешения торговых споров с участием медиатора. Из чего можно сделать вывод, что  метод, приближенный к методу работы современных медиаторов, существовал  и эффективно действовал в указанные  времена.

В связи со спецификой развития России (СССР) и принципами идеологии, основанными на том, что в нашей  стране нет почвы для конфликтов, технологии посредничества использовались лишь во внешнеэкономической деятельности страны.

Медиация в ее современном  понимании начала развиваться во второй половине XX столетия. Прежде всего, в странах англо-саксонского права - США, Австралии, Великобритании, а  затем уже она постепенно стала  распространяться и в Европе. Первые попытки применения медиации, как  правило, предпринимались при разрешении споров в сфере семейных отношений. Впоследствии медиация получила признание  при разрешении споров самого широкого круга, начиная от семейных конфликтов и заканчивая сложными многосторонними  конфликтами в коммерческой и  публичной сфере.

 

2.2 Зарубежный опыт

Процесс внедрения медиации как альтернативного способа  разрешения споров в различных странах  проходит с присущими внедрению  всего нового взлетам и неудачам. Известны ряд подходов по внедрению медиации в процессе судебного разбирательства.