Арбитражные суды в РФ: их компетенция и структура

2. по требованию АС  должен быть предоставлен подлинник в обязательном порядке. АС ничем не связан при истребовании подлинника, он имеет свободу усмотрения в данном вопросе. Его требование имеет признак обязательности.

 

4. Экспертиза в арбитражном процессе.

В отличие от гражданского процесса для назначения экспертизы в АС необходимо либо ходатайство лица, участвующего в деле, либо согласие всех участвующих в деле лиц.

Только в виде исключения в 4 случаях допускается назначение экспертизы АС по своей инициативе:

1. если назначение экспертизы  предписано законом. Сегодня нет  такого ФЗ, который бы предусматривал обязательное назначение экспертизы. П.3 ст.50 ФЗ о банкротстве говорит о назначении экспертизы в целях выявления признаков фиктивного / преднамеренного банкротства, но и в этом случае это допускается только по ходатайству лиц, участвующих в деле.

2. если назначение экспертизы предусмотрено договором. Для российской правовой системы включение пунктов о назначении экспертизы в договор не характерно.

3. если назначение экспертизы  необходимо для проверки обоснованности заявления о фальсификации доказательства, которое должно быть сделано в письменной форме. Согласно Инф.письму Президиума ВАС №82 от 13.08.2004г. п.36 такое ходатайство должно быть заявлено исключительно в письменной форме. В случае устного заявления о фальсификации доказательства суд должен отразить это заявление в протоколе и разъяснить участвующему в деле лицу, сделавшему устное заявление, право на подачу письменного заявления об этом. Тут корреспондируют ст.81 и 161 АПК.

4. Также экспертиза назначается судом по своей инициативе, когда назначение экспертизы необходимо для уточнения выводов или устранения пробелов, противоречий в первоначальном заключении, т.е. необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы.

Некоторые интересные положения, касающиеся экспертизы, есть в ППВС №66 от 20.12.2006г. Это постановление закрепило некоторые принципиальные положения.

Ходатайство о проведении экспертизы может быть заявлено в суде первой и апелляционной инстанции до объявления председательствующим в судебном заседании исследования доказательств законченным (ч.1 ст.164 АПК), а при возобновлении их исследования – до объявления законченным дополнительного исследования доказательств (ст.165 АПК). Этот вывод не вызывает сомнений и возражений, он продиктован самой логикой судебного разбирательства, просто он конкретизирован именно в отношении экспертизы.

Ходатайство о проведении экспертизы в суде апелляционной инстанции возможно потому, что апелляция в отличие от кассации заново рассматривает дело. Оно рассматривается с учётом положений ч.2 ст.268 АПК, согласно которым дополнительные доказательства принимаются судом, если лицо обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Если экспертиза в силу АПК могла быть назначена по ходатайству или с согласия участвующих в деле лиц, однако такое ходатайство не поступило или согласие не было получено, оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учётом положений ст.65 АПК РФ о бремени доказывания исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле. Из этого разъяснения можно сделать 2 вывода. 1. Отсутствие ходатайства или согласия на назначение экспертизы не даёт суду права назначить экспертизу по своему усмотрению, даже если он считает такую экспертизу необходимой. 2. Риск негативных последствий неназначения экспертизы лежит на самих участниках процесса, которые не проявили активности.

К лицам, участвующим в деле, чьё согласие на назначение экспертизы требуется по смыслу ч.1 ст.82 АПК, относятся помимо сторон также третьи лица, прокурор, органы, выступающие в защиту государственных и общественных интересов.

Если указанными лицами не заявлено ходатайство о назначении экспертизы и судебная экспертиза не может быть назначена по инициативе суда, для назначения экспертизы необходимо получить согласие от всех участвующих в деле лиц, которые в отсутствие иного соглашения между ними обязаны внести на депозитный счёт суда в равных частях денежные суммы, подлежащие выплате экспертам. Таким образом, при определении круга субъектов, чьё согласие необходимо для назначения экспертизы, суд должен учитывать 2 фактора: 1) состав лиц, участвующих в данном конкретном деле, с учётом положений ст.40 АПК, 2) имеется ли по данному делу соглашение о распределении расходов, связанных с проведением экспертизы, между лицами, участвующими в деле; если оно имеется, то согласие нужно испрашивать у лиц, заключивших такое соглашение, а если его нет – то у всех участников процесса.

В ППВАС №66 подтверждается позиция, согласно которой экспертиза может назначаться только для выяснения вопросов факта; вопросы права и правовых последствий оценки доказательств относятся к исключительной компетенции суда – п.8. Исключение имеет место только в одном случае, когда суд привлекает экспертов в целях установления содержания норм иностранного права (ч.2 ст.14 АПК, п.2 ст.1119 ГК). При привлечении лица, обладающими специальными знаниями в области иностранного права в качестве эксперта, суд руководствуется соответствующими положениями об экспертной деятельности, а также нормами АПК, регулирующими вопросы назначения и проведения экспертизы. Лектору указанная позиция кажется спорной, т.к. такой эксперт ближе к специалисту, нежели к эксперту.

Понятие, признаки, виды экспертиз – смори в учебнике и в кодексе. Специфика в арбитражном процессе – с учётом подведомственности АС нет судебно-психиатрических, медицинских, мало технических, превалируют аудиторские, судебно-бухгалтерские, строительные и т.д. Экспертиза не имеет такого широкого значения, как в гражданском и уголовном процессе.

 

Тема судебные расходы самостоятельно. Смотри учебник, главу 25.3 НК, 2 Инф.письма по вопросам применения этой главы – 2005 и 2007г.

 

Возбуждение дела в арбитражном суде 1й инстанции.

Глава 13 АПК, ст.125 – 132,

ППВАС от 9.12.2002г. №11 о нек.вопросах, связ. с введением в действие АПК, п.14 и 15,

Инф.письмо №99 от 22.12.2005г. п.8 – 11.

 

1. Общая характеристика  возбуждения дела как стадии  арбитражного процесса.

2. Порядок предъявления  иска в АС – основные требования.

3. Полномочия судьи в стадии возбуждения дела.

 

1. Общая характеристика возбуждения  дела как стадии арбитражного  процесса.

У каждой стадии есть своя цель, в рамках которой необходимо разрешить ряд задач. Также есть сроки, в которые должна уложиться стадия, и каким судебным актом оформляется деятельность на этой стадии.

Цель стадии возбуждения дела в АС – обеспечение реализации права на обращение в суд при соблюдении заинтересованных лицом всех необходимых формализованных требований, установленных законом.

Задачи по существу являются средствами достижения цели данной стадии и отражают основные направления деятельности субъектов на данной стадии.

1. Подача заявления в  АС с соблюдением установленного  порядка – основное направление  деятельности инициатора возбуждения  дела (истца или заявителя),

2. Проверка соблюдения установленного порядка обращения в АС – это задача суда в лице конкретного судьи, которому дело передаётся из канцелярии.

Принципиальное отличие стадии возбуждения в арбитражном процессе от гражданского проявляется в следующем. Вопрос о принятии заявления к производству в АС решается судьёй заочно, т.е. в отсутствие истца или заявителя, а не на приёме у судьи, как это происходит в судах общей юрисдикции. Первичный приём заявления носит технический характер и входит в компетенцию работников канцелярии, а юридически обязательное решение о принятии заявления к производству принимается судьёй, к которому материалы дела передаются из канцелярии в соответствии с установленным в данном суде порядком распределения дел.

Закон отводит 5-дневный срок с момента поступления заявления в АС – ч.1 ст.127. Иными словами, вопрос о принятии заявления должен быть разрешён по существу не позднее, чем по истечение 5 дней с момента поступления заявления (он может быть и меньше).

………………????????????????

 

2. Порядок предъявления иска  в АС – основные требования.

Порядок обращения в АС включает в себя несколько обязательных требований, от соблюдения которых зависит разрешение вопроса о принятии заявления к производству АС по существу.

Их можно перечислять в разной последовательности, но значение имеет не последовательность, а вся совокупность.

1. Заявление, подаваемое  в АС должно соответствовать  требованиям как по форме, так  и по содержанию. Если остановиться на этом требовании, надо отметить несколько моментов. Согласно сложившейся традиции исковое заявление, подаваемое в арбитражный суд, состоит из 4 частей: вводной, описательной, мотивировочной и заключительной, а также перечня прилагаемых к заявлению документов. содержание каждой части определяется её назначением. Во вводной части указываются сведения о суде, о лицах, участвующих в деле, прежде всего, о сторонах, и о цене иска, если он подлежит оценке. В описательной части излагаются основные фактические обстоятельства, послужившие причиной обращения заинтересованных лиц в АС. В мотивировочной части фактические обстоятельства приводятся со ссылками на доказательства, которыми они подтверждаются, и на нормы права, регулирующие спорные правоотношения. Ссылка на норму права в исковом заявлении не должна сводиться к простому перечислению известных истцу статей НПА. Из содержания статей должно со всей очевидностью вытекать, что требование истца носит правовой характер, т.е. норма права распространяется на спорное правоотношение. Кроме ссылки на нормы материального права в мотивировочной части возможны также ссылки на нормы процессуального права, если в исковом заявлении присутствует какое-либо ходатайство, например, об обеспечении иска, обеспечении доказательств, о назначении экспертизы и вызове свидетеля. В заключительной части должно быть предельно чётко и юридически правильно сформулировано материально-правовое требование истца к ответчику. Кроме того, в заключительной части могут излагаться имеющиеся у истца ходатайства. Просьба о распределении судебных расходов также может тут содержаться.

Все реквизиты искового заявления можно условно подразделить на обязательные и факультативные. При несоблюдении обязательных реквизитов исковое заявление оставляется без движения по правилам ст.128 АПК, отсутствие факультативного реквизита не может влечь за собой такого последствия. К факультативным относятся такие реквизиты как сведения о 3х лицах – наименование, место нахождения, банковские реквизиты сторон, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты. Обязательные реквизиты исчерпывающим образом определены в ст.125 АПК и делятся на 2 подвида:

• Обязательные по всем без исключения делам – наименование суда, сторон, обстоятельства, на которых основываются требования, ссылка на нормы права,
• Обязательные только по некоторым категориям дел – условно-обязательные – цена иска, расчёт взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, требование о соблюдении досудебного порядка, сведения о предварительных обеспечительных мерах.

По форме АПК не содержит специальных указаний, кроме общего правила, согласно которому заявление подаётся в письменной форме. Способ изготовления заявления зависит от возможностей самого истца. При этом заявление должно быть читаемым и выполнен на русском языке. Исключение могут составлять стандартные широко применяемые сокращения, в частности, касающиеся организационно-правовых форм ЮЛ. Наименования с иностранными словами должны писаться русскими буквами.

 

2. Субъектами права на подписание искового заявления могут быть:

• Руководитель организации,
• Его заместитель при условии, что законом или учредительными документами организации ему предоставлено такое право,
• Представители, имеющие полномочия на подписание искового заявления (адвокат, юрисконсульт и т.д.).

Ч.2 ст.62 АПК говорит, что право на подписание искового заявления – это специальное полномочие представителя.

Если истцом является гражданин – ИП, то заявление подписывается или самим гражданином, или его представителем по доверенности.

Когда у суда возникают сомнения в полномочиях лица, подписавшего исковое заявление, у суда возникает обязанность истребовать документы, подтверждающие его полномочия. В случае непредоставления таких документов суд обязан, руководствуясь п.7 ст.148 АПК, оставить исковое заявление без рассмотрения.

3. Закон чётко определяет круг документов, которые должны быть приложены к исковому заявлению – ст.126. но эти документы неоднородны с точки зрения обязательности их представления. По этому признаку их можно разделить на 2 группы:

1. Безусловно обязательные – должны быть приложены по любому требованию независимо от характера требования:
1. Подтверждающие направление копий другим участвующим в деле лицам,
2. Копии приложенных документов, которые у других участвующих в деле лиц отсутствуют,
3. Документ, подтверждающий уплаты госпошлины,
4. Документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, т.е. письменные доказательства, подтверждающие факты основания иска. Но у истца не всегда есть реальная возможность представить документ в суд самостоятельно. По ч.4 ст.66 в такой ситуации истец может обратиться к суду с ходатайством об оказании содействия в собирании доказательств. Кроме того, истец может по разным причинам не приложить к исковому заявлению дополнительные доказательства, которые при необходимости могут быть истребованы у него судом после возбуждения дела в порядке ч.2 ст.66 и п.1 ч.1 ст.135. Обязанность приложения письменных доказательств касается, прежде всего, необходимых доказательств, без которых невозможно правильное разрешение дела и которые должны быть безусловно предоставлены истцом исходя из общего правила распределения обязанности по доказыванию (ч.1 ст.65). Приведённые положения должны учитываться судьёй при решении вопроса об оставлении заявления без движения по мотиву непредоставления истцом тех или иных доказательств вместе с заявлением.
5. Копии свидетельства о государственной регистрации в качестве ЮЛ или ИП.
2. Безусловно обязательные – приложение которых необходимо по отдельным категориям дел:
1. Доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления,
2. Копии определения АС об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска (если предварительные обеспечительные меры применялись до возбуждения дела в порядке ст.99 АПК),
3. Документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка, если он предусмотрен ФЗ или договором,
4. Проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.