Лицензионный договор

Представляется  возможным, что при распространении  программных продуктов правообладателям необходимо постоянно совершенствовать новые технологии защиты, а также  практическое  регулирование наложение  мер реальной ответственности для профилактики нарушений в этой сфере.

Лицензии предоставляемых  стандартных программных продуктов (например, Microsoft Directx) часто соответствуют интересам правообладателям, которым нужна прибыль, а не  авторов и пользователей. Однако этот пробел восполняет типовая лицензия GNU 1991г.¹⁷

       По этой Лицензии Лицензиат  не обязан к ней  присоединяться, поскольку он ее не подписал. Однако только она предоставляет  право распространять или модифицировать  Программу или произведение, производное от Программы. Условия Лицензии распространяются на выходные данные из Программы, если их содержание составляет произведение, производное от Программы. При распространении программного обеспечения за плату или бесплатно, вытекает обязанность  передачи новым обладателям всех прав. Должно быть  обеспечено получение новыми обладателями программы ее исходного текста или возможность его получить, а также ознакомление их с условиями Лицензии. Лицензия GNU изменяет ограничения и расширяет спектр прав авторов и пользователей по распространению и внесению изменений его части в свободное программное обеспечение: 

- создавать  больше копий программного обеспечения,  чем указано в этом соглашении;

- публиковать  программное обеспечение, предоставляя  другим лицам возможность его скопировать;

- передавать  программное обеспечение или  права по данному соглашению  третьим лицам; 

- использовать  программное обеспечение для  предоставления сетевых услуг  на коммерческой основе.¹⁸

Таким образом, измененные ограничения Лицензии GNU в отличие от «рамочных» дают правовое поле для инициативы по-новому взглянуть на устранение минусов программного обеспечения для многих авторов и пользователей. Ведь желание последних получить известность за счет максимально широкого использования созданных ими произведений обеспечивается общественным лицензированием. Данная Лицензия является призывом к действию субъектам программного обеспечения. Для защиты создателей авторские права на программное обеспечение сохраняются, и предоставляется вариант использования Лицензии, по условиям которой разрешено воспроизводить, распространять и модифицировать программное обеспечение. Нужно, чтобы правообладатели в полной мере широко использовали данный формуляр, так как  много создателей внесли свой общий вклад в создание большого количества программного обеспечения, которое распространяется через данную систему для  длительного и последовательного применения,  и он был закреплен обязательным типовым экземпляром на законодательном или корпоративном уровне. Ведь использование продуктов программного обеспечения должно в первую очередь учитывать интересы авторов и пользователей для достижения максимально лучшего результата по его эксплуатации, а не гонкой за прибылью правообладателей.   

          Следует особо отметить, что объектом охраны является сама программа или база данных, а не, как ошибочно полагают некоторые пользователи, носители, документация, лицензионное соглашение. Microsoft, например, трактует лицензионное соглашение, не иначе, как приобретение права на использование конкретного программного продукта, а также лицензии, с которыми не продаются носители программного обеспечения.                Гражданско-правовой формой такого договора является договор присоединения, предусмотренный ст.428 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с данной статьей договором присоединения признается «договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом»¹⁹.

         Такой вид договора является  разновидностью конклюдентных сделок, при которых лицо выражает  свою волю установить правоотношение  не в форме устного или письменного  волеизъявления, а своим поведением (действиями), по которому можно сделать заключение о таком намерении²⁰.

Есть вариант дополнительно предоставить лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия), а также предоставить лицензиату права использования без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Суд может по требованию заинтересованного лица принять решение о предоставлении этому лицу на указанных в решении суда условиях права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (принудительная лицензия).

Также должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности, а если не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории РФ.

В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет.

Лицензионный договор должен предусматривать:

1) предмет договора, право использования, которых предоставляется

по договору, с указанием на номера и даты выдачи документа,

удостоверяющего исключительное право на такой результат (патент, свидетельство);

2) способы использования результата интеллектуальной деятельности.²¹

Переход исключительного права к новому правообладателю не приводит к изменению или расторжению договора, заключенного предшествующим правообладателем.

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения: выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме. Правительство РФ устанавливает минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений.

Законом предусмотрена  обязательная регистрация в Агентстве договоров об отчуждении исключительного права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных и переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам.

При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

В этом случае сублицензиату предоставляются права использования  только в пределах тех прав и  способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. Этот договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, заключен на срок действия последнего. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если договором не предусмотрено иное.

Действующее в  настоящее время законодательство в отличие от предшествовавшего не установило типовой формы авторского договора,

положения которой  являлись обязательными для участников авторских правоотношений. Закон  подошел к регламентированию  содержания авторского договора по-иному. Авторский договор должен устанавливать следующие существенные условия:

- предмет договора;

- срок выполнения;

- объем и  способы использования программы  для ЭВМ и базы данных;

- ответственность  сторон;

- порядок выплаты  и размер вознаграждения.

       На практике часто используется комбинированное вознаграждение. Например, часть вознаграждения может быть выплачена в виде аванса, а другая часть выплачивается по мере получения дохода от использования программы для ЭВМ или базы данных. Не ограничивая стороны в установлении максимальных ставок авторского вознаграждения, Законом

определено, что минимальные  ставки авторского вознаграждения устанавливаются  Правительством Российской Федерации.²²

       С учетом специфики предмета  договора стороны могут включить  в договор и иные условия: возможность переуступки договора, соблюдение конфиденциальности (ведь есть возможность скопировать, размножить и реализовать другим пользователям) права сторон на последующие модификации и усовершенствования, обеспечения доступа к исходному коду, другие особые условия, в том числе и порядок поставки, установки и сопровождения, условия обучения, разрешение споров, реклама и т.д.

       При заключении договоров с  иностранными физическими или  юридическими лицами целесообразно  дополнительно включать условия, регулирующие вопросы правовой охраны, особенно при значительном расхождении норм национального законодательства сторон договора.

       Также существуют, договорные формы  использования программ без передач  авторских прав разнообразны: это  могут быть договоры купли-продажи, поставки, проката (разновидность имущественного найма). Может быть заключен договор об оказании услуг путем подключения к сети правообладателя для получения информации с помощью ЭВМ пользователя.²³

        В том случае, если производитель и продавец компьютеров записывает на жесткие диски последних программы для ЭВМ, он должен заключить соответствующий договор (на практике он именуется лицензионным) с обладателем прав на эти программы. Если же такой договор не заключен, то нарушается авторское право на воспроизведение и распространение программ для ЭВМ. Продавцы компакт-дисков, содержащих программы для ЭВМ и базы данных, также вправе распространять их только на основании договора с правообладателем.

       Московский арбитражный суд вынес законное обоснованное решение, удовлетворив иск концерна Microsoft к фирме “Триаторис” и взыскав с нее 75 млн. руб. за незаконную установку программного обеспечения на компьютеры, которыми торговала фирма. В обоснование своих требований истцы, в частности, ссылались на Бернскую конвенцию, положения которой защищают интеллектуальную собственность зарубежных юридических и физических лиц. Ответчики пытались возразить, что конвенция была ратифицирована в марте 1995 года, а компьютерные программы были приобретены “Триаторисом” годом ранее. Они также заявили, что программы были куплены вполне легально на Митинском радиорынке.

 На это  представитель истца резонно  заметил, что “Microsoft не работает  на Митинском рынке”, а лицензионные  договора необходимо заключать  с его официальными представителями. Относительно Бернской конвенции адвокат Симкин пояснил, что она лишь повторяет положения Всемирной конвенции “Об авторском праве”, которую СССР ратифицировал еще в 1973 году.

Не отрицая  факта установки на продаваемых  компьютерах программ Microsoft, ответчики утверждали, что это делалось лишь для демонстрации покупателям возможностей компьютеров. После продажи программа должна стираться, но продавцы об этом просто забывали. Но это заявление не произвело впечатления на представителей истца, которые расценили его как попытку уйти от ответственности. В итоге ответчики были вынуждены признать справедливость исковых требований.

         Суд, оценив доводы сторон и  признав требования истца обоснованными,  обязал “Триаторис” прекратить незаконное распространение программных продуктов, принадлежавших Microsoft, и выплатить производителю 75,9 млн. рублей. Кстати, еще до решения суда руководство “Триаториса” заключило с истцом необходимый лицензионный договор.²⁴

         Исследование приводит к выводу, при передаче прав договор является основным инструментом правового регулирования имущественных и неимущественных отношений в области интеллектуальной собственности. Предусмотренные соглашением права и обязанности касаются только участников договора и не обязательны для других лиц, если иное не установлено законом или соглашением с третьими лицами. Ведь по существу, понятие «авторский договор» равнозначно понятию «лицензионный договор». В юридической литературе лицензионными называется большинство соглашений о предоставлении права использования интеллектуальной собственности. Однако предмет этих договоров состоит в одном и том же - обладатель исключительных прав на объект интеллектуальной собственности предоставляет это право для использования третьим лицам. Также в практике при рассмотрении исков к тем, кто устанавливает нелицензионные продукты на компьютеры, особенно важно установить отсутствие договора о передаче авторских прав. В том же время, следует иметь в виду, что по делам незаконных пользователей между правообладателем и предполагаемым нарушителем часто заключен такой договор, однако его условия нарушаются пользователем, который устанавливает предусмотренные договором программы на большее (чем предусмотрено договором) число компьютеров. Здесь в предмет доказывания входят такие обстоятельства, как использование авторских прав, не переданных по договору, превышение объема использования произведения и другие.

2.2 Договор на передачу товарных знаков.

Для средств индивидуализации основными формами передачи прав на них являются договоры об отчуждении исключительного права, лицензионные договоры и договоры коммерческой концессии. Лицензионные договоры и договоры отчуждения характерны для всех объектов промышленной собственности, а договор коммерческой концессии является специфической формой распоряжения правами на средства индивидуализации.

Часть четвертая  ГК РФ говорит о двух способах передачи прав на товарные знаки – отчуждение исключительного права на товарный знак и лицензионном договоре. Отчуждение исключительного права на товарный знак предполагает окончательную его передачу в полном объеме по соответствующему договору другому лицу (ст. 1488 ГК РФ). При этом передать товарный знак можно в отношении всех или части товаров, для индивидуализации которых он зарегистрирован. Такой договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, но в первом случае его можно сравнить с договором купли-продажи, а во втором - с дарением. Вместе с тем разновидностью договора купли-продажи договор отчуждения назвать нельзя, несмотря на то, что в соответствии с п. 4 ст. 454 ГК РФ общие положения о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Существо исключительных прав не позволяет применить к договорам об отчуждении исключительного права нормы о качестве, количестве, ассортименте, таре, цене продаваемого товара (напрямую запрещено п.2 ч.3 ст.1234 ГК РФ), о порядке его передачи и последствиях неисполнения продавцом этой обязанности и т.п. Законодательство не указывает даже на строго возмездный характер договора отчуждения, что позволяет заключать безвозмездные договоры. Но в случае отсутствия в возмездном договоре условия о вознаграждении, такой договор считается незаключенным (п.2 ч.3 ст.1234 ГК РФ).