Лекции по "Предпринимательскому праву"

5. Члены  биржи (лица, участвующие в формировании  уставного капитала, либо вносящие  членские и иные целевые взносы  в имущество биржи) не только  имеют право участвовать в  управлении ее делами, но и  быть участником биржевой торговли в качестве членов биржи.

6. Создание  биржи как предприятия осуществляется  в обычном порядке, но биржевая  торговля может проводиться только  на основании лицензии, выдаваемой  Комиссией по товарным биржам  при Федеральной службе по  финансовым рынкам РФ.

В биржевой торговле принимают участие две категории членов биржи:

1) полные  члены - члены биржи, которые имеют  право участвовать в биржевых  торгах во всех секциях биржи, а также на определенное учредительными  документами биржи количество  голосов на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций биржи;

2) неполные  члены - члены биржи, которые имеют  право участвовать в биржевых  торгах в соответствующей секции  и на определенное учредительными  документами биржи количество  голосов на общем собрании членов биржи и общем собрании членов секции биржи.

Кроме того, в торгах могут принимать участие посетители биржевых торгов - лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых сделок. Они могут быть постоянными и разовыми и приобретают право на участие в биржевой торговле в течение определенного срока за соответствующую плату. Статья 21 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" ограничивает время участия постоянных посетителей в торгах на конкретной бирже тремя годами, а их общее количество не может превышать 30% от общего числа членов биржи. Разовые посетители имеют право на совершение сделок только на реальный товар от своего имени и за свой счет. Биржевые сделки не могут осуществляться от имени и за счет биржи.

Члены и посетители биржи имеют право совершать биржевые сделки:

- непосредственно  как участники биржевых торгов, если они являются брокерскими  фирмами или независимыми брокерами;

- через  организуемые ими брокерские конторы;

- на договорной  основе с брокерскими фирмами, брокерскими конторами, независимыми  брокерами, т.е. биржевыми посредниками;

- непосредственно  от своего имени и за свой  счет при торговле реальным  товаром без права на биржевое  посредничество.

В зависимости от вида биржевого товара выделяют следующие виды биржевых сделок:

- реальные  сделки, предусматривающие взаимную  передачу прав и обязанностей  в отношении реального товара;

- форвардные, предусматривающие взаимную передачу  прав и обязанностей в отношении реального товара с отстроченным сроком его поставки;

- фьючерсные, предусматривающие взаимную передачу  прав и обязанностей в отношении  стандартных контрактов на поставку  биржевого товара;

- опционные, предполагающие уступку прав  на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара, и др.

Не являясь участником сделок, биржа не несет ответственности за неисполнение обязательств по биржевым сделкам. Однако Закон предусматривает следующие гарантии в биржевой торговле.

Биржа обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений (клиринговых центров) либо путем заключения договора с кредитной организацией о расчетном (клиринговом) обслуживании.

Бирже запрещается устанавливать уровни и пределы цен на биржевой товар, размеры вознаграждения, взимаемого биржевыми посредниками. Однако биржа имеет право устанавливать отчисления в свою пользу от получаемых биржевыми посредниками комиссионных, различные платежи с членов биржи и участников биржевых торгов за оказываемые ею услуги, штрафы за нарушение правил биржевой торговли.

Биржа обязана проводить по требованию участника биржевой торговли экспертизы качества реальных товаров.

 

3.5. Понятие  и виды хозяйственных объединений

 

Хозяйственные объединения - объединения индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, участники которых осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность.

Хозяйственные объединения являются одним из видов партнерских связей между организациями. Они создаются для реализации следующих целей:

- консолидация  участников и концентрация капитала;

- повышение  устойчивости фирмы на рынке  и снижение финансовых рисков  за счет их дифференциации  и перераспределения;

- повышение  конкурентоспособности на рынке  (превращение конкурентов в партнеров);

- оптимизация  управления;

- открытие  кредитных линий с целью доступности  и удешевления кредитных ресурсов.

Классификацию хозяйственных объединений можно провести по нескольким критериям.

1. По способу  организации хозяйственные объединения делятся на:

а) горизонтальные объединения - объединения, основанные на договоре и равноправии участников (ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, простые товарищества);

б) вертикальные объединения - объединения, основанные на экономической субординации (холдинги).

2. В зависимости  от организационно-правовой формы:

а) ассоциации (союзы) - договорные объединения коммерческих организаций, созданные в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов (ст. 121 ГК РФ). Ассоциации имеют статус юридического лица. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами;

б) некоммерческое партнерство - основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (ст. 8 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"). К таким целям могут относиться, в частности, защита интересов участников, разрешение споров, оказание юридической помощи и т.п. В качестве некоммерческих партнерств, например, могут создаваться фондовые биржи;

в) холдинговая компания - совокупность юридических лиц, состоящая из основного (преобладающего) общества или товарищества и дочерних (зависимых) хозяйственных обществ, ведущих согласованную производственную, торговую, финансовую или иную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному обществу (товариществу) определять решения дочерних хозяйственных обществ;

г) финансово-промышленная группа (ФПГ) - совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Правовое положение ФПГ определяется Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах".

В соответствии со ст. 7 указанного Федерального закона договор о создании ФПГ должен содержать следующие условия:

- наименование  ФПГ;

- порядок  и условия учреждения ФПГ;

- порядок  образования, объем полномочий и  другие условия деятельности  совета управляющих ФПГ;

- порядок  внесения изменений в состав  участников ФПГ;

- объем, порядок  и условия объединения активов;

- цель объединения  участников;

- срок действия  договора.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие ФПГ.

В силу закона или договора ведение дел ФПГ осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников. Компетенция совета управляющих устанавливается договором о создании ФПГ.

Основные функции центральной компании ФПГ:

- представительство  от имени участников ФПГ в  отношениях, связанных с созданием  и деятельностью ФПГ;

- ведение  сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса ФПГ;

- подготовка  ежегодного отчета о деятельности  ФПГ;

- выполнение  в интересах участников ФПГ  отдельных банковских операций  в соответствии с Федеральным  законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О  банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон "О банках и банковской деятельности") и т.д.

Законодатель допускает установление в уставе и договоре иных видов деятельности центральной компании ФПГ.

В состав ФПГ могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной ФПГ не допускается. В числе участников из сущности ФПГ обязательно наличие организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций.

Статус ФПГ приобретается в результате ее государственной регистрации. Регулирование ее создания (в том числе государственная регистрация), деятельности и ликвидации осуществляется Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом РФ. Для регистрации ФПГ, в частности, представляются:

- заявление;

- договор  о создании ФПГ;

- копии  свидетельств о регистрации, учредительных  документов;

- согласие  собственника имущества государственного  и муниципального унитарных предприятий;

- заключение  федерального антимонопольного  органа;

- организационный  проект (пакет документов, содержащих  необходимые сведения о целях  и задачах, инвестиционных и других  проектах и программах, предполагаемых  результатах деятельности и др.).

Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок регистрации ФПГ. Проводится экспертиза проектов создания ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. В случае положительного заключения ФПГ подлежит регистрации и внесению в государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации.

Государственная поддержка ФПГ осуществляется через предоставление государственных гарантий для привлечения разного рода инвестиций, передачу в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников и др.

 

 

Тема 4. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

 

4.1. Понятие  и виды юридических лиц

 

Понятие юридического лица определено в ст. 48 ГК РФ.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Таким образом, для признания организации юридическим лицом необходимо наличие перечисленных ниже признаков.

1. Организационное  единство, которое проявляется в  том, что организация как единое целое имеет свои органы управления, которые для выполнения своих функций образуют определенную иерархию. Отношения между учредителями и органами управления четко регламентируются законодательством, а также учредительными документами (уставами и учредительными договорами).

Органом управления является часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю. На основании п. 1 ст. 53 ГК РФ юридические лица через свои органы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности. Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, председатель и т.д.) либо коллегиальными (общее собрание учредителей, правление, совет директоров и т.д.). Орган представляет юридическое лицо без специальной доверенности.

2. Имущественная  обособленность, которая предполагает, что имущество юридического лица обособляется от имущества других лиц, в том числе от имущества его членов и учредителей. Организация может иметь имущество на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у нее складочного капитала (в хозяйственных товариществах), уставного капитала (в хозяйственных обществах), паевого фонда (в производственном кооперативе), уставного фонда (в государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Юридическое лицо в зависимости от его вида должно иметь также либо самостоятельный баланс (для коммерческих организаций), либо самостоятельную смету (для казенных и некоммерческих организаций).

3. Самостоятельная  имущественная ответственность  означает, что всякая организация, являясь юридическим лицом, отвечает  по своим обязательствам всем  принадлежащим ей имуществом. Если  иное прямо не предусмотрено  в законе или учредительных  документах, ни учредители, ни участники юридического лица не отвечают по его долгам, и точно так же юридическое лицо не отвечает по долгам учредителей.

4. Выступление  в гражданском обороте под  собственным именем предполагает, что юридическое лицо может  от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица вправе создавать филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ).