Лекции по "Предпринимательскому праву"

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций (АО) и более 20% долей уставного капитала другого общества (ООО), обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц (ст. 106 ГК РФ).

Общество или товарищество (именуемое основным), повлиявшее на решения другого общества (дочернего) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, в соответствии с договором или по иным основаниям, несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, совершенным в результате такого влияния. Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения причиненного основным обществом убытков. В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного последнее субсидиарно отвечает по его долгам.

 

4.3. Производственный  кооператив

 

Производственный кооператив (артель) - это добровольное объединение граждан для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паев членов объединения, несущих субсидиарную ответственность по всем его обязательствам в порядке и размерах, установленных уставом и законодательством о производственных кооперативах (ст. 107 ГК РФ).

Особенности правового положения производственного кооператива закреплены в ГК РФ, а также в Федеральном законе "О производственных кооперативах".

К моменту государственной регистрации должно быть оплачено не менее 10% паевого фонда кооператива. Остальная часть оплачивается в течение первого года функционирования производственного кооператива.

Участниками кооператива могут быть граждане, юридические лица (если это предусмотрено уставом). Число членов производственного кооператива не может быть менее пяти. Число членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в его деятельности, ограничивается 25% от числа членов, участвующих в работе кооператива личным трудом (ст. 7 Федерального закона "О производственных кооперативах").

Учредительным документом производственного кооператива является устав.

Высшим органом управления является общее собрание членов кооператива, имеющее исключительную компетенцию.

Общее собрание кооператива вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива, в том числе входящим в компетенцию его исполнительных органов.

В крупных кооперативах (с числом членов более 50) могут создаваться также наблюдательные советы как постоянно действующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов. В этом случае наблюдательный совет тоже получает исключительную компетенцию, определенную уставом кооператива. Избранные в состав наблюдательного совета члены кооператива не могут одновременно являться членами его исполнительного органа.

Исполнительными органами кооператива являются правление и его председатель. Коллегиальный орган образуется в кооперативе с числом членов более 10, причем председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление (ст. 17 Федерального закона "О производственных кооперативах").

Выплата стоимости пая или другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Поскольку отчуждение пая третьим лицам влечет обязанность их приема в кооператив, закон ограничивает эту возможность требованием обязательного согласия кооператива на прием нового члена и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого пая.

 

4.4. Государственные  и муниципальные унитарные предприятия

 

Одним из видов коммерческих организаций являются также государственные и муниципальные унитарные предприятия, правовое положение которых определено ГК РФ, а также Федеральным законом "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

Согласно п. 1 ст. 2 указанного Закона унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию.

От имени Российской Федерации или субъекта РФ права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти Российской Федерации или органы государственной власти субъекта РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

От имени муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

В отличие от коммерческих юридических лиц - собственников имущества (хозяйственных товариществ, обществ и производственных кооперативов) государственные и муниципальные предприятия:

- управляют  не своей собственностью, а государственной  либо муниципальной;

- обладают  не правом собственности, а ограниченными вещными правами (право хозяйственного ведения, право оперативного управления);

- наделяются  специальной (а не общей) правоспособностью;

- являются  унитарными, так как их имущество  не может быть распределено  по вкладам (паям, долям).

В Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

1) унитарные  предприятия, основанные на праве  хозяйственного ведения:

- федеральное  государственное предприятие;

- государственное  предприятие субъекта РФ (государственное предприятие);

- муниципальное  предприятие;

2) унитарные  предприятия, основанные на праве  оперативного управления:

- федеральное  казенное предприятие;

- казенное  предприятие субъекта РФ;

- муниципальное  казенное предприятие.

Казенные предприятия отличаются от других государственных и муниципальных предприятий тем, что:

- наделяются  вещным ограниченным правом оперативного  управления, тогда как другие  государственные предприятия имеют  право хозяйственного ведения;

- право  оперативного управления значительно уже права хозяйственного ведения;

- не вправе  самостоятельно распоряжаться не  только недвижимым, но даже и  движимым имуществом;

- в отличие  от других государственных предприятий, не могут объявляться банкротами;

- государство (Российская Федерация или субъект РФ) несет дополнительную ответственность по их обязательствам при недостаточности их имущества;

- в них  не формируется уставный фонд, в то время как в предприятиях, основанных на праве хозяйственного  ведения, такой фонд создается (размер  фонда государственного предприятия не может быть ниже 5000 минимальных размеров оплаты труда, муниципального - 1000 минимальных размеров оплаты труда).

 

Тема 5. ПОРЯДОК И СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ СУБЪЕКТОВ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

 

5.1. Понятие  и способы создания субъектов

предпринимательского права

 

Создание субъекта предпринимательского права представляет собой процесс совершения юридически значимых действий и принятия соответствующих актов, направленных на придание лицу статуса субъекта предпринимательского права.

Традиционно выделяют четыре способа создания субъектов предпринимательского права.

1. Учредительно-распорядительный  способ предусматривает, что основанием  для учреждения юридического  лица является распоряжение соответствующего  государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.

2. Учредительный  способ применяется при создании  коммерческих организаций с одним  участником (например, хозяйственных  обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.

3. Договорно-учредительный  способ используется при создании  коммерческих организаций с числом  учредителей более одного (хозяйственных  товариществ, хозяйственных обществ, производственного кооператива).

4. Дозволительно-учредительный  способ предусматривает необходимость  получения разрешения государственного  органа на создание коммерческой  организации (например, на основании  ст. 17 Закона РСФСР "О конкуренции  и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в некоторых случаях необходимо получить разрешение антимонопольного органа).

 

5.2. Этапы  создания субъектов предпринимательского  права

 

В процессе создания коммерческой организации выделяют несколько этапов.

1. Определение состава учредителей, проведение общего собрания учредителей. Законодательство устанавливает различные требования к количеству и статусу учредителей. Так, в хозяйственном обществе может быть как один, так и несколько учредителей (п. 1 ст. 66 ГК РФ), в хозяйственных товариществах - минимум два (ст. 81 ГК РФ), а в производственных кооперативах - минимум пять учредителей (ст. 4 Федерального закона "О производственных кооперативах"). Вместе с тем, однако, следует учесть, что учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее их одного лица. Полными товарищами в товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере - граждане и юридические лица (ст. 66 ГК РФ). В соответствии со ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" число акционеров ЗАО не должно превышать 50, а число акционеров ОАО не ограничено. Законодательство устанавливает также ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (например, для государственных и муниципальных служащих).

2. Выбор  организационно-правовой формы. Учредители  могут самостоятельно выбрать  любую организационно-правовую форму  осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством. Например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО.

Как правило, выбор организационно-правовой формы коммерческой организации осуществляется в зависимости от следующих факторов:

- численности  и статуса учредителей (например, один учредитель может создать  только хозяйственное общество, граждане вправе учредить хозяйственное общество, производственный кооператив, но не хозяйственное товарищество);

- профиля  деятельности создаваемой организации (например, кредитная организация  образуется на основе любой  формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО);

- источников  капитала (например, имущественные  вклады работников);

- выбора  структуры отношений как между  учредителями, так и между органами  управления;

- меры трудового  и иного личного участия учредителей  в деятельности коммерческой  организации (например, производственный  кооператив предполагает совместную  производственную и иную деятельность  его членов);

- возможности  контролировать иные коммерческие  организации (например, отношения основного и дочернего, преобладающего и зависимого обществ);

- меры ответственности  учредителей по обязательствам  коммерческой организации (например, в хозяйственных товариществах  полные товарищи несут солидарно  субсидиарную ответственность по обязательствам личным имуществом, а в обществе с ограниченной ответственностью или в акционерном обществе учредители лишь рискуют своим вкладом в уставный капитал).

3. Оформление  учредительных документов. Одним  из видов учредительных документов является учредительный договор (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ) - документ, который заключается учредителями юридического лица в простой письменной форме путем составления единого документа с указанием в нем места и даты заключения договора, а также срока его действия. Учредители закрепляют в учредительном договоре намерение создать юридическое лицо, определяют порядок совместных действий по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Учредительный договор является единственным учредительным документом в хозяйственных товариществах, поэтому в нем указываются также сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, об ответственности участников за обязанности по внесению вкладов (ст. 70 ГК РФ).

Учредительный договор подписывается всеми участниками лично, подпись представителя юридического лица - учредителя должна быть скреплена печатью этой организации.

Устав является вторым учредительным документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ.