Представительство в гражданском обороте

По мнению юристов, институт представительства в течение долгого времени неоправданно недооценивался не только отдельными предпринимателями, но и руководителями основных в рыночной экономике «средних» предпринимательских структур. В то время как рассматриваемый договор отличают простота, универсальность, высокая экономическая эффективность. Особенно показательно это в тех случаях, когда возникает необходимость в сбыте продукции (ведении высокодоходных коммерческих операций), открытии за многие километры от места нахождения основного юридического лица филиала, что стоит всегда очень недешево (поскольку требуется, как правило, внести существенные изменения в учредительные документы, разработать положение о филиале, набрать штат сотрудников для офиса и т.д.).

В случае применения договора коммерческого представительства все обстоит гораздо проще и экономичнее: заключается возмездный договор, по которому коммерческий представитель получает зарплату (ее размер определяется в зависимости от количества проданного товара). Следовательно, финансовые отношения строятся на принципе самоокупаемости. При небольших объемах реализации товаров (оказании услуг) коммерческий представитель может использовать под офис свою жилую площадь и собственный телефон. Универсальность и ценность такой фигуры в условиях рыночного гражданского оборота очевидна, и нет сомнения в том, что при малых и даже средних объемах реализации товара выгоднее держать коммерческого представителя (представителей), нежели открывать филиал с целым штатом сотрудников.

Для коммерческого представителя сделано исключение из общего правила п. 3 ст. 182 ГК РФ, согласно которому представитель не вправе совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. Лицо может быть одновременно коммерческим представителем разных сторон в сделке только с их согласия, и в случаях, предусмотренных законом. Следует особо подчеркнуть - коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке, но не имеет права совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.

Если коммерческий представитель представляет одновременно разные стороны в сделке, он вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Коммерческий представитель как профессиональный предприниматель во всех случаях обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя и сохранять как коммерческую тайну сведения об условиях и содержании договоров, заключенных им во исполнение поручения.

Ученые-правоведы не отрицают тот факт, что договор коммерческого представительства относится к сфере оказания услуг. Существуя в комплексе с такими договорами, как договор поручения, возмездного оказания услуг, агентирования, комиссии и других, договор коммерческого представительства остается как бы в тени, его «вытесняет» именно договор поручения, а затем агентирования и возмездного оказания услуг86.

Само коммерческое представительство является как бы «филиалом в миниатюре». Именно этот факт недооценивается. Так, если у фирмы возникла необходимость открыть за многие километры от места нахождения основного юридического лица, например, торговую точку, то фирма стремится открыть филиал. Однако в силу ст. 55 ГК РФ для открытия филиала юридического лица, как правило, потребуется вносить определенные изменения в учредительные документы и в учредительный договор. Это дело длительное и хлопотливое. Для открытия филиала потребуется разработать и создать положение о филиале, утвердить его. Затем необходимо набрать штат, которому сразу надо платить «живые» деньги. Для нормального функционирования филиала нужны будут оформленный офис (мебель, связь), юридический адрес и т.п.87

Помимо этого, сам филиал или само представительство также не являются юридическими лицами и выступают в гражданском обороте от имени своего юридического лица, а не от своего имени, ибо не имеют самостоятельного разделительного баланса и расчетного счета (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

Можно констатировать, что открытие филиала целесообразно лишь тогда, когда нет другого выхода. Во всех других случаях, но с учетом специфики и особенностей оказания услуг, следует, видимо, отдать предпочтение коммерческому представительству.

С коммерческим представителем (представителями) можно заключить такой возмездный договор, по которому он будет получать зарплату от количества проданного товара. Иначе говоря, финансовые отношения будут строиться на принципе «самоокупаемости».

Коммерческий представитель не связан трудовыми правоотношениями с представляемым, что вытекает из смысла ст. 184 ГК РФ.

При небольших объемах реализации товаров (оказания услуг) коммерческий представитель может использовать под офис свою жилую площадь и свой телефон.

Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и по доверенности (п. 3  ст. 184 ГК РФ).

Одновременно коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя ( п. 2 ст. 184 ГК РФ).

И, наконец, последнее. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, даже после исполнения данного ему поручения (абз. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ).

Универсальность его фигуры в условиях рыночного гражданского оборота очевидна. Нет сомнения в том, что при малых и даже средних объемах реализации товара выгоднее держать толкового и честного коммерческого представителя (представителей), нежели открывать, а затем содержать штат филиала.

Между тем в законе дается, как представляется, слишком узкая трактовка понятия «коммерческий представитель». Его действительное фактическое и процессуальное положение несколько шире формулировки, содержащейся в п. 1 ст. 184 ГК РФ. Он может не только представительствовать «при заключении договоров», но и в силу договора (п. 3 ст. 184 ГК РФ) осуществлять другие «полномочия представителя» в соответствии с указаниями представляемого. Думается, что коммерческий представитель вправе по договору совершать и всякие другие действия в пользу представляемого: закупать товар, реализовать его, хранить, рекламировать, а также производить другие маркетинговые действия.

Все дальнейшие правомочия коммерческого представителя не указаны в Кодексе, что объясняется несовершенством самой ст. 184 ГК РФ, а также расплывчатостью формулировки п. 4 ст. 184 ГК РФ: «Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами». До сего времени такие законы и акты не приняты.

Между тем правоотношения коммерческого представителя регулируются и другими статьями ГК РФ, в которых подчеркивается его роль и значение в именно предпринимательских правоотношениях.

Поэтому законодатель последовательно усиливает ответственность коммерческого представителя. Так, он обязан соблюдать общие нормы о представительстве. Он может (и должен) действовать в чужих интересах не от собственного имени, а от имени представляемого (п. 2 ст. 182 ГК РФ). Он также не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Не допускается совершение через представителей сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе (п. 4 ст. 182 ГК РФ).

Следует также помнить о том, что на коммерческого представителя, как и на всякого другого участника гражданского оборота, распространяются общие нормы гражданского законодательства. Так, например, в силу ст. 10 ГК РФ коммерческий представитель обязан осуществлять свои права разумно и добросовестно. Разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается (п. 3 ст. 10 ГК РФ).

Кроме того, коммерческий представитель, как любой гражданин или юридическое лицо, не может осуществлять свои действия с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотреблять правом в иных формах (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Коммерческий представитель не вправе отказаться от осуществления принадлежащих ему прав. Подобный отказ не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, прямо предусмотренных в законе (п. 2 ст. 9 ГК РФ).

На коммерческого представителя распространяются общие нормы главы 25 ГК РФ «Ответственность за нарушение обязательств». Он обязан возместить должнику убытки (ст. 393 ГК РФ), в том числе и тогда, когда такая его ответственность не оговорена в самом тексте договора (ст. 15 ГК РФ в совокупности со ст. 393 ГК РФ). Данное правило однозначно хотя бы потому, что коммерческий представитель - это предприниматель. А предпринимательской «является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли...» (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Данную норму права надлежит рассматривать только в контексте с п. 3 ст. 401 ГК РФ, из которого вытекает следующее. Если коммерческий представитель при осуществлении предпринимательской деятельности не исполнил обязательство (или исполнил его ненадлежащим образом), то он несет повышенную ответственность. Коммерческий представитель, впрочем, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - вследствие непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств). К таковым относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Помимо всего, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников (ст. 402 ГК РФ) и действия третьих лиц (ст. 403 ГК РФ).

Итак, законодатель прямо излагает институт коммерческого представительства только в ст. 184 ГК РФ. Но в других статьях ГК РФ присутствует немалая правовая база, регламентирующая правоотношения коммерческого представительства.

Здесь следует выделить и такое обстоятельство. Открывая коммерческое представительство и составляя при этом текст договора, следует подробней оговорить круг прав и обязанностей самого коммерческого представителя, наличие у него подчиненных лиц, а также предусмотреть его договорную ответственность88.

Следует помнить, что закон не запрещает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности.

В основе взаимоотношений между представляемым и коммерческим представителем лежат, конечно, личностные, доверительные отношения. И это очень важно в условиях нашего неустоявшегося рынка, когда деловые, «джентльменские» отношения партнеров зачастую подменяются в дальнейшем на «подставные» отношения. Поэтому выбор коммерческого представителя - дело весьма сложное, тонкое и деликатное.

Как было отмечено, договор коммерческого представительства носит возмездный характер. Это обстоятельство стало основой для признания за представителем права на удержание за собой полученных для доверителя вещей в обеспечение своих требований по договору поручения - о возмещении понесенных издержек и обеспечения средствами, необходимыми для исполнения поручения, а также о выплате причитающегося вознаграждения (п. 3 ст. 972, ст. 359 ГК РФ). С учетом быстро меняющейся конъюнктуры рынка коммерческого представителя вряд ли нужно во всех случаях ограничивать в возможности отступления от указаний доверителя. Поэтому доверитель может теперь предоставить ему право отступать от своих указаний без предварительного запроса об этом и даже без последующего уведомления (п. 3 ст. 973 ГК РФ).

Характерно, что к коммерческому представителю как к профессиональному участнику предпринимательского оборота предъявляются повышенные требования. Например, в договоре смешанного типа - поручения с участием коммерческого представителя - односторонний отказ от договора может последовать лишь после обязательного уведомления об этом другой стороны не менее чем за 30 дней, если более длительный срок не предусмотрен договором поручения (п. 3 ст. 977 ГК РФ).

Односторонний отказ коммерческого представителя от исполнения договора поручения хотя и является допустимым, но влечет для него обязанность возмещения доверителю всех причиненных этим убытков. Впрочем, и доверитель, односторонне отказывающийся от договора с коммерческим представителем, тоже обязан возместить ему причиненные этим убытки (пп. 2 и 3 ст. 978 ГК РФ).

Таким образом, несмотря на некоторое несовершенство договора коммерческого представительства, можно утверждать, что это договорное обязательство является, в сочетании с договором поручения, одной из предпосылок успешной предпринимательской деятельности.

§ 2. Представительство без полномочий

Наличие у представителя полномочий - непременное условие всякого представительства. В гражданском обороте встречаются, однако, и такие случаи, когда сделки и иные юридические действия от имени и в интересах одних лиц совершаются другими лицами, не имеющими на это необходимых полномочий. Иногда такая ситуация возникает в чистом виде, когда между участниками гражданского оборота вообще отсутствует какая-либо предварительная договоренность о представительстве.

Например, гражданин, зная, что его знакомый нуждается в дачном помещении, но не имея от него на этот счет никакого конкретного поручения, заключает от его имени договор об аренде дома. Чаще, правда, в реальной жизни имеет место так называемое мнимое представительство, когда участники гражданского оборота полагают, что действуют в соответствии с правилами о представительстве, но в действительности представитель соответствующим полномочием не обладает. Примерами такого мнимого представительства могут служить случаи неправильного оформления доверенности, прекращения ее действия в связи с истечением срока, отменой ее представляемым и т.п. Наконец, нередко случается, что представитель располагает полномочием, однако при его осуществлении выходит за его пределы, например, заключает договор о приобретении для представляемого имущества в гораздо большем количестве, чем ему было поручено89.