Представительство в гражданском обороте

А.Б.Беловым выдвинуто предложение рассматривать полномочие как систему двух субъективных прав представителя, одно из которых является абсолютным, другое - относительным, направленным против представляемого71. Предложенная конструкция не лишена недостатков. К примеру, в предложенной концепции не раскрывается, какими действиями обеспечивается возможность представителя совершать юридические действия от имени представляемого. Также относительно возможности требовать от представляемого, своих контрагентов и любых других лиц не смешивать юридическую сферу представителя с юридической сферой представляемого следует отметить, что в прямом представительстве такого смешения не происходит - представителю не нужно предъявлять для этого каких-либо требований, это происходит автоматически.

Совсем иначе в отличие от указанных концепций трактуется полномочие И.В.Шерешевским. Он полагает, что сущность полномочия состоит в том, что оно образует согласие представляемого лица на результаты деятельности от его имени представителя, что совсем не подходит для описания представительства недееспособных лиц.

Наиболее широкое распространение получил подход, согласно которому полномочие представителя может быть уложено в рамках концепции проявления правоспособности.

Так, В.А.Рясенцев, отрицая полномочие в качестве субъективных прав, трактовал его как проявление гражданской правоспособности представителя, заключающейся в возможности совершить действия от имени другого лица с юридическими последствиями для него72. Он пришел к выводу, что представительство относится к тем правовым явлениям, которые существуют наряду с правоспособностью и субъективными правами, представляют собой нечто большее, чем первое, и нечто меньшее, чем второе. В.А.Рясенцев исходил из теории динамической правоспособности, разработанной М.М.Агарковым73. Понятие проявления правоспособности - одно из центральных в теории динамической правоспособности. Автор признал существование особых прав, хотя и в определенной степени смешивал их с правоспособностью.

В цивилистической науке такие права были названы секундарными, но вопрос об их существовании является дисскусионным. Одни авторы относят их к содержанию правоспособности74, другие - к субъективным правам75, третьи их делят и часть причисляют к субъективным правам, а за другими качество субъективных прав не признают.

Теория динамической правоспособности не нашла сторонников и была подвергнута критике в литературе, доказывающей, что проявление правоспособности - это не что иное, как различные виды субъективных прав76. Нельзя признать полномочие проявлением правоспособности - признанной законом абстрактной возможности иметь права и обязанности. Правоспособность существует и до возникновения соответствующих прав и обязанностей. Вместе с тем полномочие возникает только в связи с наступлением определенного юридического факта - в силу сделки представляемого или иного юридического факта, указанного в законе, - и никак не может быть признано абстрактной возможностью иметь права и обязанности. В более поздних работах В.А.Рясенцев именовал полномочие как особое субъективное право лица, которому не соответствует конкретная обязанность представляемого либо третьего лица77.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что категория «полномочие» на сегодняшний день находится в стадии формирования. При всем многообразии концепций (теорий), так или иначе раскрывающих правовую природу полномочия, необходимо отметить отсутствие единства взглядов на данный институт.

 

§ 3. Основания и порядок прекращения представительских отношений

 

Согласно статье 188 Гражданского кодекса РФ, действие доверенности прекращается в следующих случаях:

- истечение  ее срока;

- отмена  доверенности представляемым;

- отказ  поверенного от выполнения поручения;

- ликвидация  индивидуального предпринимателя;

- смерть  поверенного или представляемого.

Доверенность выдается на определенный период. Гражданский кодекс РФ устанавливает максимальный срок ее действия - три года (ст. 186 ГК РФ). Отсутствие в доверенности срока ее действия не означает, что данный документ недействителен, так же как не может и служить основанием для отказа ее к приему.78

Если срок действия доверенности не указан, то по умолчанию она считается выданной на один год с даты ее совершения. Поэтому на доверенности обязательно должна быть указана дата ее выдачи. Доверенность, в которой не отражена дата ее выдачи, ничтожна.

Доверенности, выдаваемые на получение товарно-материальных ценностей от поставщика, фактически ограничены в сроке действия сроком действия соответствующего договора.79

Из общего правила о трехгодичном максимальном сроке действия доверенности Гражданский кодекс РФ сделал одно исключение - для доверенностей, выданных с целью совершения действий за границей. Если такая доверенность не содержит указания на срок ее действия, то, будучи удостоверенной нотариусом, она действует неограниченное время вплоть до ее отмены доверителем (п. 2 ст. 186 ГК РФ).

Доверенность необходимо отозвать, т.е. прекратить ее действие (пп. 2 п. 1 ст. 188 ГК РФ). Это должен сделать тот, кто выдал доверенность. При этом он обязан уведомить об отмене самого представителя, а также тех, перед кем он представлял интересы доверителя (ст. 189 ГК РФ). В противном случае права представителя по доверенности сохраняются до того момента, когда он узнает о ее отмене (п. 2 ст. 189 ГК РФ).

Следует отметить, что закон не говорит о том, в какой форме должно быть выражено извещение об отмене доверенности. В связи с этим, целесообразно позаботиться о том, чтобы на руках имелись доказательства такого извещения. Например, вполне возможно вручение такого письменного извещения под расписку, отправление его заказным письмом с описью вложения.

По прекращении действия доверенности (независимо от причины) лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность (п. 3 ст. 189 ГК РФ).

Возврату подлежит именно подлинник доверенности. Однако лицу, выдавшему доверенность, следует проявить настойчивость и добиться возврата не только оригинала, но и всех ее заверенных копий.80

Нотариально совершенные доверенности отменяются в нотариальном порядке. Известить об этом представителя и третьих лиц обязан нотариус, первоначально заверивший документ. Доверитель, заинтересованный в отмене доверенности, должен обратиться к нотариусу с соответствующим заявлением.

В Концепции развития гражданского законодательства указывалось на необходимость «решить вопрос о том, в каких случаях реорганизации юридического лица - представляемого или представителя - полномочия представителя прекращаются». Данный вопрос был решен в подпункте 4 п. 1 ст. 188 Проекта: действие доверенности прекращается вследствие прекращения юридического лица, от имени которого или которому выдана доверенность, в том числе в результате его реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу (подпункт 5 п. 1 ст. 188 ГК РФ в Проекте исключается за ненадобностью).

Использование в рассматриваемом случае слов «в том числе» означает, что в буквальном смысле доверенность прекратит свое действие и в случаях реорганизации юридического лица в формах выделения и преобразования (п. 4 и 5 ст. 58 ГК РФ). Однако применительно к реорганизации юридического лица в форме преобразования с таким выводом согласиться трудно. Ведь смена организационно-правовой формы сопровождается переходом к вновь возникшему юридическому лицу прав реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, в том числе по выданным им (ему) доверенностям. Думается, здесь требуется соответствующая корректировка Проекта.

В Концепции также была высказана идея о необходимости дополнения статьи 188 ГК РФ, в частности, «таким основанием прекращения полномочий, как признание лица банкротом и открытие в отношении него конкурсного производства». В связи с этим подпунктом 7 п. 1 ст. 188 Проекта дополнительно закрепляется: действие доверенности прекращается и вследствие введения в отношении представляемого или представителя процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности. Данная новелла вполне оправдана и отвечает складывающейся правоприменительной практике.

Разработчиками Концепции была поставлена задача найти «компромисс между правом представляемого отменить доверенность и интересами добросовестных третьих лиц, полагающихся на наличие полномочий у представителя, предъявившего доверенность». Для этого в статье 189 ГК РФ предлагалось «установить, что права и обязанности, возникшие в результате действий представителя, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц, за исключением случаев, когда последние знали или должны были знать о прекращении полномочий представителя». В результате в Проекте предлагается изложить пункт 2 ст. 189 ГК РФ в следующей редакции: «Если третьему лицу предъявлена доверенность, о прекращении которой оно не знало и не должно было знать, права и обязанности, приобретенные в результате действий лица, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников»81.

Как представляется, особой разницы между предлагаемой и действующей редакцией пункта 2 ст. 189 ГК РФ нет, и сформулированную в Концепции задачу настоящая норма сегодня решает вполне. Правда, акценты в редакции Проекта действительно расставлены по-иному с позиции третьего лица, а не представителя (как на данный момент).

Более интересна новелла абзаца второго п. 1 ст. 189 Проекта: об отмене доверенности может быть сделана публикация в печатном издании, где публикуются сведения о банкротствах, или в ином издании, если оно указано в доверенности. В этом случае подпись на заявлении об отмене доверенности должна быть нотариально засвидетельствована. Третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности по истечении месяца со дня указанной публикации, если не доказано иное.

Настоящая новелла суть следствие реализации заложенной в Концепции идеи о необходимости разработки законодательного механизма оповещения участников оборота о прекращении полномочий представителя, при использовании которого представляемый мог быть уверен, что его права и обязанности в отношении третьих лиц не будут установлены или изменены прежним представителем. Ввиду этого ее разработчиками предлагалось также «определить печатный орган, в котором могут публиковаться соответствующие извещения. По мере развития электронных технологий должны быть разработаны электронные источники опубликования такой информации»82.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что действие доверенности прекращается в следующих случаях: истечения ее срока; отмены доверенности представляемым; отказа поверенного от выполнения поручения; ликвидация индивидуального предпринимателя; смерть поверенного или представляемого.

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 3. Коммерческое представительство и представительство

без полномочий

 

§ 1. Коммерческое представительство

 

Разновидностью добровольного представительства является коммерческое представительство. Оно осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности (ст. 184 ГК РФ). Коммерческому представительству присущ особый субъектный состав. Представляемыми по нему могут быть только коммерческие юридические лица и граждане-предприниматели. Коммерческим представителем может быть юридическое лицо или гражданин-предприниматель, осуществляющие представительство в виде промысла. К таковым можно отнести, например, различные брокерские компании, действующие на фондовых биржах в интересах своих клиентов83.

Таким образом, коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

Специфика профессиональной, предпринимательской деятельности обусловливает и особенности коммерческого представителя:

а) коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке с их согласия;

б) коммерческое представительство осуществляется на возмездной основе, по общему правилу, коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек;

в) коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя;

г) коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя (при отсутствии таких указаний в договоре - на основании доверенности);

д) коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения84.

Основные отличительные особенности коммерческого представительства состоят в следующем:

- ограничение сферы деятельности (коммерческое представительство применимо только в сфере предпринимательской деятельности);

- допустимость  одновременного коммерческого представительства  разных сторон в сделке с  согласия этих сторон или в  предусмотренных законом случаях;

- постоянный  характер деятельности коммерческого  представителя;

- возмездный  характер его услуг;

- непосредственное  участие представителя при заключении  договоров;

- действие  представителя от имени предпринимателя;

- допустимость  оформления представительских полномочий как письменным договором, так и доверенностью;

- обязанность  сохранения в тайне ставших  известными сведений о торговых  сделках и после исполнения  данного поручения.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом либо иными правовыми актами (ст. 184 ГК РФ).

Коммерческие представители обычно специализируются на заключении договоров в определенной сфере предпринимательской деятельности (например, в области морских перевозок груза — п. 1 ст. 115 КТМ РФ85). Поэтому согласно п. 4 ст. 184 ГК РФ на коммерческое представительство распространяются не только общие предписания гл. 10 ГК РФ, но и  специальные предписания иных правовых актов, в частности гл. 13 КТМ РФ.