Адвокат-защитник на стадии предварительного расследования

При решении вопроса  о заключении под стражу сторонам, а также суду следует исходить из того, что в силу ст. 97 УПК РФ данная мера пресечения может быть избрана в отношении обвиняемого лишь при наличии достаточных оснований полагать, что он:

1. скроется от дознания, предварительного следствия и суда;  
2. может продолжить заниматься преступной деятельностью;  
3. может угрожать свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по делу.

В отношении подозреваемого мера пресечения заключение под стражу может быть избрана только в исключительных случаях (ст. 99 УПК РФ). При этом обвинение последнему должно быть предъявлено не позднее 10 суток с момента задержания. Если данное положение закона не выполнено, то мера пресечения немедленно отменяется (ст. 100 УПК РФ). Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии адвоката, если он участвует в уголовном деле.

В том случае если защитник не участвует в деле, следователь извещает обвиняемого о дне предъявления обвинения и разъясняет право самостоятельно пригласить защитника или ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем.

Предъявление обвинения  не может быть совершено в отсутствие адвоката, если не последовало четкого и категорического отказа от него со стороны обвиняемого или участие защитника в данном деле обязательно по закону.

Как свидетельствует  практика, постановление о привлечении  в качестве обвиняемого не всегда мотивированы, в них не приводятся все обстоятельства совершения преступления, не указываются квалифицирующие признаки состава преступления. Поэтому защитник, участвующий при предъявлении обвинения, прежде всего сам  должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона.

После объявления постановления  о привлечении в качестве обвиняемого  и разъяснения следователем сущности предъявленного обвинения защитник при необходимости может сам разъяснить обвиняемому  сущность предъявленного обвинения в доступных и понятных ему выражениях. Это он может сделать в присутствии следователя или наедине с обвиняемым. Предпочтительнее второй вариант. Ведь после предъявления обвинения следователь по закону обязан немедленно допросить обвиняемого, который нередко в этот момент находится в подавленном состоянии. А первые показания обвиняемого нередко носят определяющий характер для построения защиты. Поэтому целесообразно после предъявления данного постановления, но до его допроса, заявить следователю ходатайство о предоставлении ему свидания с обвиняемым. На этом свидании защитник обсуждает с обвиняемым не только сущность предъявленного обвинения, но и план защиты, в том числе: признавать ли себя виновным или нет в предъявленном обвинении, давать ли показания по делу или нет, а если давать, то какие.

Иногда следователи  возражают против такого свидания адвоката с обвиняемым, ссылаясь на требование закона о немедленном производстве допроса после обвинения. Такие действия следователя не могут быть признаны законными, так как обвиняемый в настоящее время имеет право на свидание с защитником, в том числе до первого допроса обвиняемого (п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК)

После предъявления обвинения следователь обязан вручить обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении данного лица в качестве обвиняемого.

Это позволит адвокату успешно  разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения, выработать позицию защиты по уголовному делу и исключит возможность  внесения в это постановление  каких-то непредусмотренных своевременно исправлений и дополнений со стороны следователя.

Защитнику, как одному из участников уголовного судопроизводства, принадлежит право обжалования  действия (бездействие) и решения  должностных лиц, ответственных  за производство по уголовному делу (ст. 123 УПК). В ходе уголовного судопроизводства могут быть обжалованы действия (бездействие) и решения органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора, суда.

Закон предусматривает  два способа обжалования: обжалование  прокурору как лицу, осуществляющему  надзор за процессуальной  деятельностью органов дознания и предварительного следствия (ст. 124 УПК), и в суд (ст. 125 УПК). Право выбора способа обжалования принадлежит адвокату.

Жалоба прокурору может  быть подана на любые действия и  решения органа дознания, дознавателя. Вышестоящий прокурор также рассматривает жалобы на действия (бездействие) и решения нижестоящего прокурора. В судебном же порядке обжалуются постановления дознавателя, следователя, прокурора об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные их решения и действия, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию (например, о незаконном обыске и т. п.). Адвокат может подать жалобу непосредственно прокурору, в суд по месту производства предварительного расследования либо через дознавателя, следователя или прокурора.

Судебный порядок рассмотрения жалоб в ходе досудебного производства предоставляет защитнику возможность  активно участвовать в доказывании незаконности и необоснованности действий (бездействия) и решения дознавателя, следователя, прокурора.

В соответствие с законом  такие жалобы адвоката рассматриваются  судьей не позднее чем через 5 суток  со дня поступления жалобы.

В судебном заседании  адвокат имеет возможность обосновать свою жалобу и доказать незаконность или необоснованность действия или решения соответствующих должностных лиц.

Судебные решения, принимаемые  в ходе досудебного производства по уголовному делу, адвокат вправе обжаловать в вышестоящий суд по правилам кассационного производства. При этом следует помнить, что суд, рассматривающий жалобу на решения, принятые в ходе досудебного производства, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано, и в отношении тех лиц, которых касается жалоба (ст. 360 УПК).

Ознакомление защитника  с материалами дела после завершения предварительного следствия является наиболее часто встречаемым случаем  участия защитника в расследовании (наряду с присутствием по предъявлении обвинения). Так же как обвиняемому, защитнику должны быть предъявлены все без исключения материалы дела (в подшитом и пронумерованном виде, с соответствующей описью). Предъявляются также все вещественные доказательства, материалы звукозаписи и видеозаписи и другие приложения к делу. Если после ознакомления с делом проводились какие-либо дополнительные следственные действия, все материалы дела вновь предъявляются для ознакомления.

Как уже указывалось  выше, следователь не может препятствовать защитнику в использовании при ознакомлении с делом аудиозаписи и видеозаписи, а также в изготовлении копий материалов и фотоснимков вещественных доказательств (ч. 2 ст. 217 УПК РФ). Снимать  копии документов и выписки из уголовного дела, в котором содержатся сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну запрещено, эти документы (их копии) хранятся при уголовном деле и предоставляются обвиняемому и его защитнику во время судебного разбирательства.

Предъявление обвиняемому для ознакомления материалов дела является существенной гарантией обеспечения его права на защиту. Ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела является также одним из процессуальных средств проверки полноты, всесторонности и объективности состоявшегося предварительного расследования.

По окончании дознания или предварительного следствия  адвокат вправе (ст. 217 УПК):

1. знакомиться со всеми материалами уголовного дела, в том числе с вещественными доказательствами, а также фотографиями, материалами аудиозаписи и (или) видеозаписи, киносъемками и иными положениями к протоколам следственных действий. При этом закон предусматривает одно исключение – защитнику не представляется для ознакомления постановление следователя, вынесенное в порядке ч. 9 ст. 166 УПК РФ;
2. повторно обращаться к любому из томов уголовного дела;
3. выписывать любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет с копии с документов, в том числе с помощью технических средств. Закон устанавливает ограничения по поводу возможности свободного использования после ознакомления с материалами уголовного дела копиями документов и выписок из  материалов, содержащих охраняемую федеральным законом тайну. Такие материалы хранятся при уголовном деле, а в ходе судебного разбирательства предоставляются адвокату;
4. знакомиться с материалами уголовного дела совместно с обвиняемым или раздельно (при наличии только ходатайства  обвиняемого и его защитника)¹⁵.

Если по каким-либо причинам защитник не может участвовать при  ознакомлении с материалами дела (участие в другом деле, болезнь  и т.д.), а обвиняемый ходатайствует  о том, чтобы он все же принимал участие, следователь откладывает это процессуальное действие до явки защитника, но не более чем на 5 суток. При невозможности явки избранного обвиняемым защитника в указанный срок следователь вправе предложить обвиняемому избрать другого защитника или, при наличии ходатайства обвиняемого, принять меры для обеспечения явки другого защитника. Если обвиняемый отказывается от назначенного защитника, то следователь предъявляет ему материалы уголовного дела для ознакомления без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника в уголовном деле является обязательным (см. ч. 3 ст. 50 и п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК).

На практике бывает, что  обвиняемый отказывается от участия  защитника, а затем в ходе ознакомления с делом приходит к выводу, что  ему все же нужна помощь защитника. В связи с этим он заявляет соответствующее ходатайство. Такое ходатайство следователь обязан удовлетворить - обеспечить участие защитника и предоставить ему возможность вместе с обвиняемым или раздельно знакомиться с материалами уголовного дела.

Обвиняемого и его  защитника нельзя ограничивать во времени, необходимом для ознакомления с  материалами дела. Если содержащийся под стражей обвиняемый и его  защитник явно затягивают время ознакомления, то на основании судебного решения, принимаемого в порядке, предусмотренном ст. 125 УПК, устанавливается определенный срок для ознакомления с материалами уголовного дела. По общему правилу ознакомление обвиняемого и защитника с материалами дела происходит совместно, так как защитник оказывает при этом юридическую помощь. Их раздельное ознакомление с делом допускается при ходатайстве либо обвиняемого, либо защитника (но при отсутствии возражений со стороны обвиняемого). При раздельном ознакомлении составляются разные протоколы в соответствии со ст. 218 УПК РФ. Ознакомление с делом проводит следователь. Он принимает меры к сохранности материалов дела. Для предупреждения и пресечения попыток уничтожения материалов дела обвиняемым в данном процессуальном действии может участвовать работник органа дознания (что отражается в протоколе).

Следователь определяет порядок предъявления материалов дела (какие тома, когда и кому из обвиняемых читать, для этого может быть составлен  график ознакомления, однако инициатива изучения и копирования конкретных сведений принадлежит самим обвиняемому и защитнику. Они вправе повторно (но до окончания ознакомления в целом обращаться к любому из томов дела.

  В случае если  обвиняемый и его защитник  без уважительных причин не  ознакомятся с материалами дела  в установленный судом срок, следователь вправе принять решение об окончании производства данного процессуального действия, о чем выносит соответствующее постановление и делает отметку в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела.

2.3 Особенности деятельности адвоката-защитника по делам

несовершеннолетних.

Производство  по  делам  несовершеннолетних  определяется   как  общими правилами  УПК, так  и  специальными, которые дополняют  и  развивают  общие правила  и содержат дополнительные  гарантии прав несовершеннолетних (гл. 32 УПК).  Эти  правила  применяются  по  делам  лиц,  не  достигших  к  моменту совершения преступления 18-летнего возраста.      В международных правилах в области прав  и свобод человека определенное место занимает производство по уголовным делам несовершеннолетних.

Генеральная  Ассамблея  ООН  приняла Минимальные  стандартные  правила, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних, известные как Пекинские правила". В них  подчеркивается, что "особые правила производства по делам несовершеннолетних действуют  наряду с основными процессуальными гарантиями, предусмотренными статьей 14 Пакта о гражданских и политических правах". Эти Правила устанавливают, что лица, ведущие производство по этим делам и  наделенные   властными  полномочиями   должны обладать соответствующей квалификацией. В Правилах  подчеркивается,  что  судебное  разбирательство должно  отвечать  интересам  несовершеннолетнего и проходить таким образом, чтобы  несовершеннолетний  мог участвовать  в нем  и свободно  излагать свои показания.   Для   решения   этой  задачи   Правила   рекомендуют   создание специализированных судов по делам несовершеннолетних.

Далее указывается, что "любое  дело несовершеннолетнего с самого  начала следует вести быстро, не допуская каких-либо  ненужных задержек", а  также,   что "право несовершеннолетнего на конфиденциальность должно уважаться на всех этапах,  чтобы  избежать причинения ему вреда  из-за ненужной гласности или из-за ущерба репутации".

Правила  предусматривают  возможность  прекращения  дела без  судебного рассмотрения  с  тем,  чтобы  ограничить  негативные  последствия  судебного разбирательства и приговора (предание огласки содеянного, судимость и др.).

Многие из  этих  "Правил"  выражены  и  нормах  УПК,  а  дальнейшее  их совершенствование должно усилить гарантии прав   несовершеннолетнего обвиняемого.  В ст. 391  УПК установлены специальные правила  производства  по  делам лиц,  совершивших  преступление   в  возрасте  до  18  лет.  Предварительное следствие и судебное  разбирательство ведутся по этим правилам независимо от того, достигло ли лицо совершеннолетия на момент производства по делу. Такой порядок  соблюдается  и  тогда,  когда  лицо совершило одно  преступление  в возрасте до  18  лет, а другое - после достижения совершеннолетия. Особый порядок производства дел  о несовершеннолетних основывается на возрастных, социально-психологических и других  особенностях несовершеннолетних, которые требуют  дополнительных  гарантий для  реализации  их прав.  Особый  порядок производства  дел данной  категории  содействует более  полному и  глубокому исследованию всех обстоятельств происшедшего  преступления, выявлению причин и условий его совершения, и  обеспечению того,  чтобы любые меры воздействия на несовершеннолетнего были всегда   соизмеримы   с  его  личностью   и обстоятельствами совершения преступления.