Анализ причин ограниченного применения процедуры «финансовое оздоровление» в российской судебной практике

Иски кредиторов учитываются  ликвидатором, который проверяет  их и определяет очередность их погашения. К предпочтительной категории относятся  обязательства по выплате заработной платы, уплате налогов и обеспечению  социальной защиты. После погашения  указанных обязательств пропорционально  удовлетворяются и остальные  требования.

Работники предприятия-должника, по Закону 1985 года, получили «сверхприоритет» над остальными категориями кредиторов, им сохранена заработная плата на период до 60 дней. Кроме того, по ходатайству  кредитора суд может установить внеочередной порядок покрытия долга.

Особое место при проведении процедуры банкротства занимает представитель работников. В его  обязанности входит работникам в  заявлении исков, защита этих исков  при их оспаривании; суд должен учесть доводы представителя работников по вопросам исполнения судебным администратором  его функций, одобрения реорганизационного плана, сокращения рабочих мест, передачи имущества. При ликвидации предприятия-должника представитель работников высказывает  свое мнение по поводу продажи  производственных единиц. При несогласии с решением суда представитель работников может  подать на апелляцию.

Германия

Правовой основой рассмотрения дел о несостоятельности в  Германии является Конкурсный Устав 1877 года в редакции 1898 года, с учетом изменений и дополнений, внесенных принятыми с того времени более чем 20 законами по данному вопросу. Также имеет значение закон о мировых сделках, широко применяемых в делах данной категории [33, с.48].

Дело о несостоятельности  в Германии может быть открыто  в отношении любого лица, независимо от осуществления им предпринимательской  деятельности, оказавшегося неспособным  платить долги. Как уже говорилось, для возбуждения судом производства по делу о несостоятельности в  Германии необходим лишь факт неплатежей, без определения минимальной  суммы задолженности. Дела данной категории  рассматривают все гражданские  суды.

Собрание кредиторов, по законодательству Германии и Франции, созывается после вынесения решения  суда, признающего должника несостоятельным. 
Практика показывает, что ликвидация предприятий обычно связана со значительными потерями для кредиторов, акционеров и государства, которые не компенсируются продажей имущества соответствующей фирмы. Поэтому обычно кредиторы, особенно если ими являются банки или иные кредитные учреждения, определяют дальнейшие действия в отношении предприятия-должника еще на начальной стадии неплатежей. При этом возможные варианты рассматриваются в такой последовательности:

1 - возможность сохранения  предприятия и урегулирования  задолженности;

2 - добровольная ликвидация  предприятия;

3 - принудительная ликвидация  по решению суда.

При установлении факта кризисной  ситуации на предприятии лицами, уполномоченными  кредиторами, проводится первичный  анализ состояния предприятия с  выявлением основных его проблем. Проводится комплекс мер, направленных на повышение  ликвидности предприятия, таких  как снижение издержек, запасов нереализованной  продукции, назначение «кризисного  управляющего» для хозяйственной  и финансовой стабилизации предприятия.

По принятии первоочередных мер создается комитет по реструктуризации предприятия, состоящий из специалистов в различных отраслях хозяйственной  деятельности, проводящий детальный  анализ состояния предприятия и  выдвигающий предложения по дальнейшей судьбе предприятия. Решающим критерием  является качество продукции, рыночный спрос на нее, экономичность производства и другие «реально-экономические» параметры.

Если положение безнадежно - кредитные отношения с должником  разрываются и инициируются процедуры  по признанию предприятия несостоятельным  в судебном порядке.

При принятии решения о  возможности восстановления платежеспособности предприятия разрабатывается дальнейший план, сопровождающийся, как правило, уступками со стороны кредиторов в виде частичного отказа от требований, которые могут быть переоформлены  в ссуды на новых условиях.

Реструктуризация предприятия  проводится путем изменения его  организационной и производственной структуры с целью приспособления к изменяющимся рыночным условиям, концентрации усилий предприятия на развитии тех сфер деятельности, которые  приносят предприятию основную часть  прибыли.

При рассмотрении дела о  несостоятельности в суде и при  установлении факта неплатежеспособности должника существует два варианта развития событий - заключение мировой сделки между должником и кредиторами  относительно выплаты долгов или  процедура конкурсного производства.

Конкурсное производство представляет собой раздел в пользу кредиторов имущества должника. Имуществом должника распоряжается назначаемый  судом управляющий конкурсной массой, определяющий состав этой массы, дающий ей денежную оценку, реализующий ее и распределяющий полученные средства между кредиторами. Вне очереди  удовлетворяются требования залоговых  кредиторов. 
Из остального имущества сперва удовлетворяются требования массовых кредиторов и возмещаются издержки по процедуре банкротства. Затем возмещаются задолженности по заработной плате, по налогам, требования поставщиков, банков и иных кредиторов, не имеющих обеспечения по ссудам.

По окончании конкурсного  производства в Германии, так же как и во Франции, прекращаются все  процессуальные действия в отношении  имущества должника в связи с  объявлением его несостоятельным, прекращают свое существование органы конкурсного управления, должник  вновь приобретает право управления имуществом, не реализованным во время  конкурсного производства, кредиторы  получают право самостоятельного взыскания  по долгам в части, не покрытой в  процессе конкурсного производства [33, с.58]. Таким образом, в указанных  странах освобождение от долгов как  результат конкурсного производства отсутствует.

Англия и США

Общие положения о несостоятельности  регулируются в Англии законом о  неплатежеспособности 1986 года (в дальнейшем - закон 1986 года), а в США - законом  о банкротстве 1979 года, с последующими изменениями (в дальнейшем - закон 1979 года). Эти правовые акты регулируют признание несостоятельными почти  всех субъектов хозяйственной деятельности, за некоторым исключением. Так, в  Англии, по закону 1986 года могут быть признаны несостоятельными физические лица и компании, за исключением  страховых компаний, которые создаются, функционируют и ликвидируются  в соответствии с законом о  страховых компаниях 1982 года, а также  банков и иных банковских институтов, правовое положение которых регламентируется законом о банках 1979 года.  В  США, в соответствии с законом 1979 года могут быть признаны банкротами физические лица, товарищества и корпорации. Исключение составляют страховые и  банковские корпорации, а также строительные и кредитные учреждения и союзы, подчиняющиеся специальному законодательству [33, с.74].

Дела о признании несостоятельными в Англии и США рассматривают  специальные суды. Заявление ходатайства  в суд должником и кредиторами  допускается лишь при превышении задолженности установленного размера. В Англии суд может сам возбудить  дело о признании несостоятельным, если нарушены интересы общественные или того требуют интересы кредиторов, или компания, по мнению суда, неизбежно  станет неплатежеспособной.

В Англии, в случае установления факта неплатежеспособности должника -юридического лица могут применяться  реорганизационные процедуры, такие  как добровольное урегулирование долгов (вид мировой сделки), администрирование  доходов компании, управление доходами компании. Другим вариантом является ликвидация должника. К физическим лицам применяется процедура  добровольного урегулирования долгов или конкурсное производство.

При процедуре добровольного  урегулирования долгов куратор созывает собрание кредиторов и учредителей  компании и предлагает собранию план урегулирования долгов на утверждение. При утверждении плана куратор  приобретает статус «супервайзера» (superviser), осуществляющего надзор за соблюдением утвержденного плана. Кстати, в Англии и США собрание кредиторов созывается не после вынесения  судом решения о признании  должника несостоятельным, как в  ФРГ и Франции, а после принятия ходатайства о возбуждении дела о несостоятельности к производству [33, с.78].

Процедура администрирования  доходов компании схожа с внешним  управлением. Назначаемый собранием  кредиторов администратор осуществляет контроль за деятельностью компании и ее доходами.

В США к несостоятельным  должникам могут применяться  следующие меры [33, с.80]:

- реорганизация (перестройка  финансов, погашение долгов, выплата  дивидендов) осуществляется самим  должником, но в случае выявления  с его стороны обмана или  некомпетентности собрание кредиторов  может назначить для проведения  реорганизации временного управляющего;

- ликвидация в процессе  конкурсного производства проводится  временным управляющим, выбираемым  собранием кредиторов и подотчетным  ему;

- меры, предусмотренные специальными  нормативными актами - по отношению  к должникам, не попадающим  в сферу действия закона 1979 года.

В отличие от российского  законодательства Bankruptcy Code не предусматривает обязанность руководителей должника подавать заявление о возбуждении производства по делу о несостоятельности и, соответственно, ответственность за невыполнение этой обязанности. Ему предоставлено лишь право инициировать производство в предвидении банкротства, для чего не требуется доказывать наличие признаков банкротства, достаточно только наличие правильно оформленного заявления должника. Автор отмечает, что по разделу 11 Bankruptcy Code по заявлению должника реорганизационные процедуры банкротства могут быть открыты в отношении субъекта, не являющегося фактически неплатежеспособным. Во-первых, при подаче заявления об открытии реорганизационной процедуры должник не обязан представлять доказательства, которые могли бы подтвердить реальность выполнения плана реорганизации. Так же не требует доказательств фактическая неплатежеспособность должника. Известны случаи, когда крупные компании использовали такую возможность для проведения реструктуризации своего производства за счет легального ущемления прав кредиторов. Однако для предотвращения злоупотреблений такого рода в § 303 Bankruptcy Code предусмотрены меры ответственности как в отношении кредитора, так и в отношении должника за подачу заявления с предоставлением информации, не соответствующей действительности.

В США задача конкурсного  производства сводится, прежде всего, к справедливому примирению несостоятельного должника и кредитора, поиску баланса  их интересов, и проявляется в  «обращении имущества должника в  наличные деньги для распределения  между кредиторами и затем  освобождении добросовестного должника от бремени задолженности, и предоставлении ему возможности начать всё с  начала без обязательств и долгов, возникших в коммерческой неудаче».

С завершением конкурсного  производства в Англии и США должник  освобождается от своих долгов, за некоторым исключением (взыскания  по алиментам, требования о возмещении вреда и т.п.)  Юридические же лица прекращают свое существование  с завершением конкурсного производства.

В США возможно мировое  соглашение двух видов [33, с.85]. В первом случае должник не теряет права управления своим имуществом, его право собственности  никак не ограничивается. В соответствии с представленным суду и собранию кредиторов плану, должник выплачивает  свои долги кредиторам постепенно, в установленные сроки. Специфика  второго варианта мирового соглашения заключается в том, что должник  теряет право управления своим имуществом, которое переходит к назначенному доверительному собственнику. Доверительный  собственник осуществляет управление имуществом должника в интересах  кредиторов и погашает долги в  означенные сроки. Однако должник имеет  возможность заключить мировое  соглашение и неофициально, без утверждения  судом. Такие соглашения в странах  общего права вполне законны, так  как регулируются уже обычными нормами, сложившимися в конкурентной сфере  отношений. Мировые соглашения, заключенные  по общему праву, имеют силу только для тех кредиторов, которые их одобрили.

Таким образом, как показывает законотворческая практика зарубежных государств, в конкурсном праве многих европейских стран происходит постепенный отказ от приоритета применения к неоплатному должнику жестких мер (в том числе и уголовно-правового характера) и ликвидации его предприятия. Со второй половины XX в. акценты    в сфере законодательства о банкротстве сместились в плоскость оздоровления должника. Должнику дается возможность восстановить свою платежеспособность и расплатиться с кредиторами в рамках процедур банкротства.

Для граждан западных стран  банкротство – это, скорее, защита: от объективных экономических трудностей; от неэффективного менеджмента своей  организации; от кредиторов, которые  хотят забрать все, лишая возможности  для нового старта, нового развития. Еще в 1934 году Верховный суд США  сформулировал основную цель закона о банкротстве: «Дать честному, но неудачливому должнику новый шанс в  жизни и открытый простор для  будущих усилий без тяжкого бремени  прошлых долгов и заботы о них» [33, с.90].

В странах с развитой экономикой распространено мнение, что ликвидация той или иной неплатежеспособной фирмы необходима лишь в случае отсутствия реальных возможностей повышения эффективности  ее деятельности за счет организационных, финансовых, производственно-технических  и других мер. Дело в том, что, как  показала практика, ликвидация предприятий, в особенности средних и крупных, обычно связана со значительными  потерями для кредиторов, акционеров и государства, которые не компенсируются продажей имущества банкрота. Поэтому, если обнаруживается неплатежеспособность фирмы, то сначала изучается возможность  ее сохранения и урегулирования задолженности. Лишь после этого рассматривают  целесообразность реорганизации фирмы, осуществляемой в форме добровольной ликвидации, то есть продажи предприятия  третьим лицам полностью либо по частям, или в форме принудительного  банкротства путем подачи судебного  иска о расформировании предприятия.