Организация эмиссии ценных бумаг

Однако на уровне нормативного акта ФСФР России был найден приемлемый выход из этой на первый взгляд неразрешимой ситуации. Сравнительный анализ норм ФЗ «Об акционерных обществах» позволяет сделать вывод о том, что под решением акционерного общества о размещении понимается решение компетентного органа управления (общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет)) в том числе и об увеличении уставного капитала. Стандарты эмиссии определяют решение об увеличении уставного капитала как одно из решений о размещении, принимаемых эмитентом.

Если в уставе акционерного общества определены порядок и условия  размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и условия  размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые решением об их размещении, должны соответствовать  указанным положениям устава такого акционерного общества².

Стандарты эмиссии определяют решение  о размещении ценных бумаг как «родовое для целого ряда решений, которые в соответствии с действующим законодательством являются основой для размещения эмиссионных ценных бумаг. Такой прием позволяет согласовать представления Закона «О рынке ценных бумаг» о необходимости в отношении каждого выпуска ценных бумаг документа, содержащего описание прав по этим ценным бумагам, и положений иных законов»³.

Принятие  решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг является в соответствии со ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг» первым этапом процедуры эмиссии ценных бумаг. Легальное определение понятия «решение о выпуске ценных бумаг» сформулировано в ст. 2 указанного закона. В соответствии с данной статьей решение о выпуске ценных бумаг документ, зарегистрированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Указанное определение  позволяет выделить в понятии  решения о выпуске ценных бумаг три наиболее важных элемента.

Во-первых, решение о выпуске  ценных бумаг определяется законом  как документ. В соответствии со статьей 2 ФЗ «Об информации, и информатизации и защите информации» документированной  информацией (документом) является зафиксированная  на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. Содержание такой информации в решении о выпуске Ценных бумаг установлено ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также актами ФCФР России и иных регистрирующих органов.

Во-вторых, в  соответствии с законом решение  о выпуске является документом, зарегистрированным в органе государственной регистрации  ценных бумаг. По каждому выпуску  эмиссионных ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение.

В-третьих, решение о выпуске  должно содержать данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. В соответствии со ст. 18 ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.

Эта же статья указывает на еще одну функцию решения о выпуске - оно служит формой удостоверения прав, закрепленных как документарными (наряду с сертификатом), так и бездокументарными ценными бумагами. В связи с этим в литературе обоснованно отмечается, что такое положение противоречит ст. 142 Гражданского кодекса, согласно которой только один документ может удостоверять права, закрепленные ценной бумагой⁴. Очевидно, в данном случае законодатель допустил неточность. Более правильное определение решения о выпуске предусмотрено ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: решение о выпуске - документ, данные которого достаточны для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Решение о  выпуске ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ является не единственным документом, определяющим права их владельцев. Так, согласно п.3 ст.98 ГК РФ устав акционерного общества должен содержать в том числе условия о правах акционеров. П.3 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах» конкретизирует положения ГК, предусматривая, что устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа). Для целей единообразного применения законодательства и эффективной защиты прав акционеров важным является вопрос о том, в соответствии с каким документом (уставом или решением о выпуске) определяются права, удостоверенные акцией?

Устав акционерного общества определен  его единственным учредительным документом (пункт 3 статьи 98 ГК РФ). Обязательность исполнения требований устава акционерного общества всеми органами общества и его акционерами установлена п. 1 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах». Устав общества представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние отношения, складывающиеся в обществе между акционерами и органами управления. Юридическая сила этого нормативного акта, его обязательность для всех акционеров и органов общества основывается не только на факте утверждения устава учредителями, но и на последующей государственной регистрации общества⁵.

Выше уже  указывалось, что решение о выпуске  ценных бумаг - это документ, определяющий объем имущественных прав, удостоверяемых ценной бумагой. Решение о выпуске, утверждается советом директоров акционерного общества и (так же, как и устав общества) подлежит регистрации соответствующим органом.

Различные уровень  и компетенция органов управления, утверждающих устав или решение о выпуске ценных бумаг не являются достаточным основанием для того, чтобы отдать предпочтение одному из документов в вопросе определения прав, удостоверяемых ценной бумагой. Однозначно разрешить коллизию между указанными документами (в случае разного объема прав из ценной бумаги) вправе только четкое указание в законодательстве РФ. В условиях его отсутствия не представляется возможным уверенно утверждать о большей или меньшей юридической силе положений устава или решения о выпуске в части различного объема прав из ценной бумаги. Приведенная коллизия норм не соответствует одному из важнейших условий нормального функционирования правовой системы — согласованности различных нормативных предписаний⁶.

Акты ФСФР России содержат ряд норм, препятствующих различному установлению прав акционеров. Так, в соответствии со Стандартами эмиссии описание в решении о выпуске акций прав, предоставляемых по каждой акции, должно соответствовать уставу акционерного общества. Несоблюдение данного условия является основанием для отказа в государственной регистрации выпуска. Обязательное условие соответствия описания прав по акциям в уставе и в решении о выпуске призвано не допустить появления выпуска акций с иными правами, нежели те, которые закреплены уставом.

 В случае  выпуска документарных эмиссионных  ценных бумаг наряду с решением  о выпуске сертификат ценной  бумаги также является документом, удостоверяющим права, закрепленные  ценной бумагой. Важным с практической точки зрения представляется вопрос о возможном расхождении между содержанием решения о выпуске и сертификатом ценной бумаги. В этом случае закон предусматривает большую юридическую силу сертификата ценных бумаг, предоставляя владельцу право требовать осуществления прав в объеме, установленном сертификатом. Эмитент несет ответственность за несовпадение данных, содержащихся в сертификате эмиссионной ценной бумаги, с данными, содержащимися в решении о выпуске ценных бумаг, в соответствии с законодательством РФ (ст.18 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). До настоящего времени законодательством не предусмотрена особая ответственность эмитента, что снижает эффективность применения указанной отсылочной нормы. В этом случае возможным остается возмещение эмитентом убытков по правилам ст. 15 ГК РФ.

Поскольку в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии решение о выпуске ценных бумаг составляется в двух экземплярах (или в трех- в случае ведения регистратором реестра владельцев ценных бу маг), возможно расхождение между текстами решений. В такой ситуации истинным считается текст экземпляра решения о выпуске ценных бумаг, хранящийся в регистрирующем органе. Подобные коллизионные нормы являются четким ориентиром при разрешении возможных конфликтов.

Содержание решения о выпуске  эмиссионных ценных бумаг предусмотрено статьей 17 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Более подробные требования к оформлению и содержанию решения о выпуске ценных бумаг предусмотрены Стандартами эмиссии. Решение о выпуске ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении. Таким образом, решение о выпуске является документом, конкретизирующим условия и порядок выпуска ценных бумаг. Очевидно, что содержание решения о выпуске ценных бумаг не должно противоречить решению об их размещении (решению об увеличении уставного капитала).

Важным является вопрос о возможности  изменения эмитентом содержания зарегистрированного решения о выпуске ценных бумаг. Необходимость этого может возникнуть в результате изменения конъюнктуры рынка, планов и возможностей эмитента по размещению ценных бумаг. Так, экономический кризис в российской экономике стал причиной изменения порядка и срока размещения ценных бумаг отдельных эмитентов. Стандартами эмиссии установлен только один запрет в отношении изменения зарегистрированного решения о выпуске ценных бумаг. Не допускается изменение зарегистрированного решения о выпуске ценных бумаг в части объема прав по одной эмиссионной ценной бумаге. В свою очередь регистрирующий орган вправе требовать от эмитента внесения в решение о выпуске ценных бумаг изменений и (или) дополнений. Такое право реализуется путем направления эмитенту официальных уведомлений или предписаний в случае, если этого требует защита прав инвесторов.

Решение о выпуске ценных бумаг  в соответствии с требованиями закона является публичным документом, его содержание не может составлять коммерческую тайну. Согласно статье 17 ФЗ «О рынке ценных бумаг» запрещается в любой форме ограничивать доступ владельцев ценных бумаг к подлинникам зарегистрированного решения, хранящимся у эмитента или регистратора.

В случае если ведение реестра владельцев именных  ценных бумаг выпуска (дополнительного  выпуска) осуществляется регистратором  или в случае обязательного централизованного  хранения облигаций выпуска (дополнительного  выпуска) в депозитарии, один экземпляр  решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг хранится соответственно у регистратора или депозитария. В случае расхождений в тексте экземпляров решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг  преимущественную силу имеет экземпляр, хранящийся в органе, осуществившем государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Решение о  выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, с  указанием даты подписания, и скрепляется  печатью эмитента⁷.

2.3 Утверждение решения о выпуске

(дополнительном  выпуске) ценных бумаг

Решение о  выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, если иное не предусмотрено Стандартами  эмиссии, утверждается на основании  и в соответствии с решением об их размещении.

В соответствии с П. 2.3.1. Стандартов эмиссии решение  о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом управления, осуществляющим в соответствии с  федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

По мнению А. Кузнецова, приведенное положение  Стандартов не вполне соответствует  подп.6 п.1 ст.48 ФЗ "Об акционерных  обществах", согласно которому совет  директоров АО вправе принимать указанное  решение только в случае, если это  предусмотрено уставом общества⁸.

Данная проблема требует своего разрешения на законодательном  уровне.

До устранения противоречия полностью избежать неблагоприятных  последствий можно лишь в случае, если решение о выпуске (дополнительном выпуске) акций примет совет директоров, но только после внесения изменений в устав, предоставляющих ему данное право.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы  утверждается высшим органом управления этого юридического лица, если иное не установлено федеральными законами.

Решение о выпуске ценных бумаг  должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении. В случае пропуска указанного срока требуется новое утверждение решения о выпуске. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, если иное не предусмотрено Стандартами эмиссии, утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении.

Решение о  выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, кроме решения о выпуске  ценных бумаг, размещенных при учреждении акционерного общества и при реорганизации  в форме слияния, разделения, выделения  и преобразования, должно быть утверждено не позднее шести месяцев с  момента принятия решения об их размещении⁹.

2.4 Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг

В процессе эмиссии  государственная регистрация выпуска  служит своеобразным водоразделом. Условно  всю процедуру эмиссии ценных бумаг можно разделить на две  большие части: до момента государственной регистрации их выпуска и после осуществления таковой. До момента государственной регистрации выпуска регистрирующие органы осуществляют предварительный контроль за соответствием действий участников эмиссионных отношений требованиям законодательства¹⁰. После регистрации одна из задач регистрирующих органов заключается в последующем контроле за соответствием действий участников эмиссионных отношений требованиям законодательства РФ, а также условиям зарегистрированных решения о выпуске и проспекта ценных бумаг ценных бумаг.