Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав

В соответствии с диспозицией ч.2 и 3 ст.146 УК РФ необходимым условием наступления уголовной ответственности за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм является совершение указанных деяний в целях сбыта.

Норма уголовного закона сформулирована как бланкетная, поэтому  в вопросе толкования термина «использование» следует обращаться к нормам специального закона, регулирующего использование авторских прав.

В соответствии со ст.1270 ГК РФ, под использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:

1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного  и более экземпляра произведения  или его части в любой материальной  форме, в том числе в форме  звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения;

2) распространение произведения  путем продажи или иного отчуждения  его оригинала или экземпляров;

3) публичный показ произведения, то есть любая демонстрация  оригинала или экземпляра произведения  непосредственно либо на экране  с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;

4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

5) прокат оригинала или экземпляра  произведения;

6) публичное исполнение произведения, то есть представление произведения  в живом исполнении или с  помощью технических средств  (радио, телевидения и иных  технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;

7) сообщение в эфир, то есть  сообщение произведения для всеобщего  сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия;

8) сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения  для всеобщего сведения по  радио или телевидению с помощью  кабеля, провода, оптического волокна  или аналогичных средств (в  том числе путем ретрансляции). Сообщение кодированных сигналов  признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия;

9) перевод или другая  переработка произведения. При этом  под переработкой произведения  понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;

10) практическая реализация  архитектурного, дизайнерского, градостроительного  или садово-паркового проекта;

11) доведение произведения  до всеобщего сведения таким  образом, что любое лицо может  получить доступ к произведению  из любого места и в любое  время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

Соответственно под  незаконным использованием объектов авторского права понимаются совершенные в  отношении них указанные выше действия без заключения с автором  или правообладателем авторского договора в письменной форме, а так же нарушение  условий такого договора. Незаконным по смыслу статьи 146 УК РФ следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства Российской Федерации, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания¹¹.

Исключением из данного  правила являются случаи использования  произведения в целях, указанных в ст.1272-1280 ГК РФ, а также при использовании произведения, ставшего общественным достоянием.

Устанавливая факт незаконного  использования объектов авторских  и смежных прав, необходимо выяснить, какими именно действиями были нарушены права авторов произведений, их наследников, исполнителей, производителей фонограмм, организаций кабельного и эфирного вещания, а также иных обладателей этих прав.

Такими действиями могут  являться совершаемые без согласия автора или обладателя смежных прав воспроизведение (изготовление одного или нескольких экземпляров произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продажа, сдача в прокат экземпляров произведений или фонограмм, публичный показ или публичное исполнение произведения, обнародование произведений, фонограмм, исполнений, постановок для всеобщего сведения посредством их передачи по радио или телевидению (передача в эфир), распространение в сети Интернет, перевод произведения, его переработка, переработка фонограммы, модификация программы для ЭВМ или базы данных, а также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с законом договора либо соглашения¹².

Разрешая вопрос о  наличии в действиях лица состава  преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, необходимо учитывать положения гражданского законодательства о том, что использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, являющихся объектом исключительных прав (интеллектуальной собственностью), может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

При этом надлежит иметь  в виду, что действующим законодательством  установлено использование произведения или объектов смежных прав без согласия автора либо иного правообладателя и (или) без выплаты соответствующего вознаграждения (например, дальнейшее распространение экземпляров правомерно опубликованного произведения, если они введены в гражданский оборот посредством их продажи, воспроизведение гражданином исключительно в личных целях или цитирование в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных чужих произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати)¹³.

Исходя из диспозиции части 2 статьи 146 УК РФ необходимым  условием наступления уголовной  ответственности за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров  произведений или фонограмм является совершение указанных деяний в целях сбыта.

Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление и распространение  которых влечет за собой нарушение  авторских и смежных прав. Например, правомерно воспроизведенные и распространяемые на территории другой страны экземпляры произведений, не предназначенные для распространения на территории Российской Федерации, являются контрафактными при распространении на территории Российской Федерации. Нарушение существенных условий авторского договора является нарушением авторского права, так как указанные действия осуществляются за пределами правомочий, предоставленных автором. Экземпляры произведений и фонограмм, изготовленные и (или) распространенные с нарушением существенных условий договора о передаче исключительных прав, являются контрафактными. В частности, если воспроизведение превышает тираж, предусмотренный в договоре, то превышение тиража следует рассматривать как нарушение авторского права и смежных прав. Контрафактными являются и экземпляры произведений и объектов смежных прав, в которых наряду с правомерно используемыми объектами авторского права и смежных прав используются неправомерно воспроизведенные (например, глава в книге, рассказ или статья в сборнике либо фонограмма на любом материальном носителе)¹⁴.

Сбыт контрафактных  экземпляров произведений или фонограмм  заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного  распространения в рекламных  целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов¹⁵.

Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой - умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Приобретение контрафактных  экземпляров произведений или фонограмм  состоит в их получении лицом  в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Предусмотренные частями 2 и 3 статьи 146 УК РФ незаконное использование  объектов авторского права или смежных  прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров  произведений или фонограмм в  целях сбыта следует считать оконченными преступлениями с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю.

Устанавливая признаки крупного или особо крупного размера деяний, предусмотренных частями 2 и 3 статьи 146 УК РФ, следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления, исходя при этом из их количества, включая копии произведений или фонограмм, принадлежащих различным правообладателям.

При необходимости стоимость  контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, а также стоимость  прав на использование объектов интеллектуальной собственности может быть установлена путем проведения экспертизы (например, в случаях, когда их стоимость еще не определена правообладателем)¹⁶. То есть, для привлечения к уголовной ответственности крупный размер может быть образован в результате нарушений авторских прав и нескольких правообладателей в совокупности.

Деяние, формально и  подпадающие под действие частей 2, 3 статьи 146, но когда причинен ущерб, не превышающий пределы крупного размера, может повлечь за собой  гражданско-правовую или административную ответственность по части 1 или 2 статьи 7.12 Кодекса Российской Федерации «Об административных правонарушениях».

§3. Субъект преступления

Субъект в данных преступлениях  общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Что касается вопроса, кто  является субъектом преступления при использовании программ для ЭВМ в деятельности предприятия, то ответ, таков: руководитель организации обязан (в силу своих должностных полномочий и возлагаемой законом ответственности за всю хозяйственную деятельность организации) знать об использовании в деятельности компании компьютеров, оснащенных определенным программным обеспечением; все законно приобретенные программные продукты (права на их использование) должны отражаться в документах бухгалтерского учета (балансе) и отчетности организации, которые также подписываются непосредственно руководителем предприятия. Поэтому, если в деятельности предприятия каким-либо образом используется компьютерная техника, оснащенная программным обеспечением, и при этом в документах бухгалтерского учета и отчетности отсутствуют сведения о приобретении лицензий на использование данного программного продукта, то это доказывает что руководитель знает (осознает) и не может не знать о незаконном использовании данного объекта авторского права и, если не желает, то допускает причинение ущерба (в крупном или особо крупном размере).

При наличии в штате  организации специально уполномоченного  лица, ответственного за техническое  обеспечение деятельности предприятия, включая программное обеспечение  компьютерной техники (IT-менеджер, системный администратор и т.п.), а также при наличии должностной инструкции или приказа с перечислением полномочий сотрудника по обеспечению компьютерной техники программным обеспечением, следствием, как правило, рассматривается вопрос об уголовной ответственности этого лица, либо о соучастии в совершении преступления двух субъектов – руководителя и специально уполномоченного сотрудника организации.