Источники (формы) права

 

Важнейшее место среди  источников права ряда стран занимает правовой прецедент. Под прецедентом  понимается решение компетентного  органа по конкретному делу, которое  рассматривается в качестве образца  при рассмотрении аналогичных дел. Существует два вида прецедентов: судебный (например, решение, принимаемое по гражданскому или уголовному делу) и административный (решение, принимаемое  административным органом или административным судом). Наиболее распространенной формой права является судебный прецедент. Его наличие свидетельствует  о том, что в странах, где он признается в качестве источника  права, правотворческой деятельностью  занимаются не только законодательные, но и судебные органы. Судебная практика является источником права.

 

Следует отметить, что вопрос о судебной практике как об источнике  права является далеко не новым для  российской правовой действительности. Он неоднократно ставился и обсуждался как на общетеоретическом уровне, применительно к источникам советского, а затем - постсоветского российского  права, так и на уровне отдельных  отраслевых дисциплин. Прецедент как  источник права известен с древнейших времен. В Древнем Риме в качестве прецедентов выступали, например, устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. Первоначально они  имели обязательную силу при рассмотрении аналогичных дел лишь для самих  магистратов, их принявших, и в течение  срока (как правило, один год) пребывания их у власти. Однако постепенно многие, наиболее удачные с точки зрения интересов господствующего класса рабовладельцев положения эдиктов  одних магистратов повторялись  в эдиктах вновь избранных  магистратов и приобретали, таким  образом, устойчивый характер. В частности, решения и правила, сформулированные преторами в разное время, постепенно сложились в систему общеобязательных норм под названием преторского  права.

 

Определенную роль в правовых системах разных стран играет правовой договор. Он отличается от обычных договоров, заключаемых в сферах хозяйственной  деятельности, торговли, обмена товарами и других, тем, что содержит в себе правила общего характера, нормы  поведения, обязательные для всех. В  отечественной и зарубежной практике правовые договоры имеют место, например, во взаимоотношениях между государствами  и государственными образованиями. На основе правовых договоров нередко строятся взаимоотношения между государствами и государственными образованиями - субъектами федерации, всегда - между государствами, образующими конфедерацию. В качестве примера можно сослаться на Договор об образовании СССР от 30 декабря 1922г.

 

Важным видом нормативного договора является международный договор. Он представляет собой явно выраженное соглашение между различными субъектами международного права, и в первую очередь между государствами, призванное регулировать возникающие между  ними отношения путем установления, прекращения или изменения их взаимных прав и обязанностей. Существуют различные виды международных договоров: двусторонние и многосторонние; политические, экономические договоры и договоры, заключаемые по специальным вопросам. Ярко выраженным примером правового  договора может служить также  коллективный договор, регулирующий на предприятиях и в учреждениях  между работодателем (администрацией) и работниками трудовые, социально-экономические  и иные взаимоотношения.

 

Особой формой права, существовавшей и поныне существующей в некоторых  правовых системах является так называемая доктрина (учение, система знаний). По существу вопрос об этой форме права - это размышления о регулятивной роли юридической науки. Специфика  и сложность права (содержание норм, их системностъ, оценочные понятия, и т. п.) объективно ведет к участию  юристов-ученых в объяснении тех  или иных дискуссионных аспектов права юристам-практикам, иным участникам правовых процедур. Сюда относится  и такая сфера этой деятельности, как толкование (уяснение, разъяснение) права. В иные времена поучения, формулы  крупных юристов становились  составной частью нормативно-правовых актов, кодексов, судебных прецедентов  и т. д. Яркий пример здесь кодекс Юстиниана (VI век н.э.), в который  вошли (были кодифицированы) многие положения  римских юристов - Ульпиана, Гая, Павла  и других, составив целый раздел кодекса - Дигесты, наряду с Институциями самого императора Юстиниана.

 

В европейской средневековой  правовой истории большое место  занимали глоссаторы (толкователи, комментаторы), которые восполняли, дополняли римским  правовым опытом, так удачно, творчески  опосредовавшим товарно-денежную организацию  экономики, международные отношения  и иные стороны жизнедеятельности  общества, то обычное право и вульгаризированные остатки римского права, которые  действовали в средневековом  обществе.

 

Доктрина имеет значение формы права и в других правовых системах, например, в той части  ислама, который служит основой для  разрешения семейно-брачных, имущественных  и иных споров в мусульманских  странах. Но доктрину как форму права  не следует смешивать с так  называемыми комментариями. Хотя роль научного комментария весьма важна  для уясне-ния смысла и содержания правовых норм, однако правовой обязательности эти комментарии не имеют. И такая  доктринальная деятельность ученых юристов, хотя она и имеет - подчеркну - важное практическое значение, не становится формой выражения права.

 

И последний, но очень важный аспект темы об источниках права. Это  вопрос о преемственности и обновлении в праве, а также о рецепции права. Преемственность означает использование  в правовой системе предыдущих форм права при обновлении их содержания. Этот процесс имеет место при  сменах общественно-экономических, государственных  строев. Форма права является весьма устойчивой по отношению к переменам  в экономике, в политике, в духовной жизни общества. Не менее значимым становится и использование, сохранение организационно-технического опыта, который  складывался в прошлом в создании форм правовой системы. Рецепция права - заимствование содержания и некоторых  форм права из правовых систем других стран или из прошлого опыта - это  еще одна проблема формы права  в современной теории. Разумеется, рецепция не означает механического  заимствования содержания и форм права. Это процесс скорее восприятия, адаптации права к конкретным условиям того государства, которое  в этом нуждается. Но это реальный процесс формирования некоторых  национальных правовых систем.

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

 

Международные правовые акты

 

 

1. Всеобщая декларация  прав человека, одобренная Генеральной  Ассамблеей ООН 10 декабря 1948г.  Международное публичное право.  Учебник. Издание второе, переработанное  и дополненное / Под ред. К.  А. Бекяшева. / М.: ПБОЮЛ Грачев  С. М., 2001. - 640с.

 

2. Декларация о принципах  международного права, касающихся  дружественных отношений и сотрудничества  между государствами в соответствии  с Уставом Организации Объединенных  Наций, от 24 октября 1970г. Действующее  международное право. В 3-х томах.  Составитель: Ю.М. Колосов. Т.1. - М.: Издательство Московского независимого  института международного права, 1996. - 858с.

 

3. Международный пакт  об экономических, социальных  и культурных правах от 16 декабря  1966г. Вступил в силу для БССР 3 января 1976г. Основы права: Учебное  пособие / С. Г. Дробязко, Т. М.  Шамба, Г. А. Васильевич и  др.; Под ред. В. А. Витушко,  В. Г. Тихини, Г. Б. Шишко. - Мн.: БГЭУ, 2002. - 754с.

 

4. Международный пакт  о гражданских и политических  правах. Принят и открыт для  подписания, ратификации и присоединения  резолюцией 2200 А (XXI) Генеральной  Ассамблеи от 16 декабря 1966 года. Вступление  в силу: 23 марта 1976 года в соответствии  со статьей 49.

 

5. Принципы урегулирования  споров и положения процедуры  СБСЕ по мирному урегулированию  споров, от 8 февраля 1991г. / Действующее  международное право. В 3-х томах.  Составитель: Ю.М. Колосов. Т.1. - М.: Издательство Московского независимого  института международного права, 1996. - 858с.

 

6. Устав Организации Объединенных  Наций. / Действующее международное  право. В 3-х томах. Составитель:  Ю.М. Колосов. Т.1. - М.: Издательство  Московского независимого института  международного права, 1996. - 858с.

 

Нормативно-правовые акты

 

 

7. Конституция Республики  Беларусь 1994 года. Принята на республиканском  референдуме 24 ноября 1996 года (с изменениями  и дополнениями, принятыми на  республиканских референдумах 24 ноября 1996г. и 17 октября 2004г.) Минск  «Беларусь» 2004г.

 

8. Гражданский кодекс  Республики Беларусь от 19 ноября 1998г.: с комментариями к разделам / Коммент. В. Ф. Чигира // Мн.: Амалфея  , 1999.

 

Специальная литература

 

 

9. Бабенко А,Н. Проблемы  обоснования ценностных критериев  в праве // Государство и право. 2002. №12.

 

10. Богдановская И.Ю. Судебный  прецедент - источник права? // Государство  и право. 2002. №12.

 

11. Борисов А. Десять  заповедей - свод божественных  законов для человека. Российская  юстиция. 2002 - №3.

 

12. Бошно С.В. Доктрина  и другие нетрадиционные формы  права // Журнал рос. права. 2003 - №1.

 

13. Бошно С.В. Доктрина  как форма и источник права  // Журнал российского права. 2003. №12.

 

14. Бошно С.В. Развитие  признаков нормативного акта  в современной правотворческой  практике. Журнал российского права. 2004 - №1.

 

15. Бошно С.В. Соотношение  понятий источник права и форма  права. Юрист. 2001. №10.

 

16. Василевич Г. А. Конституционное  право Республики Беларусь: Учебник. - Мн.: Книжный дом; Интерпрессервис, 2003. - 882с.

 

17. Василевич Г.А. Конституция  - главный документ для законотворческой  и правоприменительной деятельности // Вестник Конституционного Суда  Республики Беларусь. 2000. № 4 - 39с.

 

18. Василевич Г.А. Решения  Конституционного Суда - важнейший  источник права // Вестник Конституционного  Суда Республики Беларусь. 1999. №  3 - 60с. 

 

19. Гражданское право.  Часть вторая Учебник / Под  ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. - М.: Юристъ, 1997. - 354с.

 

20. Гражданское право.  Учебник. Часть 1. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А. П. Сергеева. - М., ПРОСПЕКТ, 1998. - 632с.

 

21. Гражданское право.  Учебник. Часть 2. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А. П. Сергеева, - М., ПРОСПЕКТ, 1998. - 642с.

 

22. Дихтяр А.И. Рогожин  Н.А. Источники права и судебная  практика // Юрист. 2003 - №1.

 

23. Действующее международное  право: В 3-х т. / Сост. Ю. М.  Колосов и Э. С. Кривчикова. Т. 1. М.: Изд-во Московского независимого  института международного права, 2002.

 

24. Иванов В.В. К вопросу  о теории нормативного договора // Журнал российского права. 2000. №7.

 

25. Звеков В. П. Международное  частное право. М: ИНФРА - М, 1999.

 

26. Калинин А.Ю. Комаров  С.А. Форма (источник) права как  категория в теории государства  и права. Известия ВУЗов: Правоведение. 2000. №6.

 

27. Конституционное право  зарубежных стран. Под общей  ред. члена - корр. РАН, профессора, М. В. Баглая, доктора юридических  наук, профессора Ю. И. Лейбо  и доктора юридических наук, профессора  Л. М. Энтина. М., «Норма», 2000 - 214с.

 

28. Колбасин Д.А. Гражданское  право. Общая часть. - Мн.: ПолиБиг.  По заказу общественного объединения  «Молодежное научное общество». 1999. - 374с.

 

29. Колбасин Д. А. Гражданское  право Республики Беларусь. Особенная  часть. Мн.: Общественное объединение  «Молодежное научное общество»  - 2000 - 150с.

 

30. Комаров С.А., Малько  А. В. Теория государства и  права: Учебно-методическое пособие.  Краткий учебник для вузов. - М.: Издательство НОРМА, 2001. - 448с.

 

31. Лукашук И. И. Международное  право. Общая часть. М: БЕК, 2001 - 190с.

 

32. Манов Б.Г. Выполнение  международных договоров на внутригосударственном  уровне // Адвокат. 2002. №1.

 

33. Марченко М.Н. Вторичные  источники романо-германского права:  прецедент, доктрина // Вестник Московского  университета. Серия 11, Право. 2000. №4.

 

34. Марченко М.Н. Источники  права: понятие, содержание, система  и соотношение с формой права.  Вестник Московского университета. Серия 11, Право. 2002 - №5.

 

35. Марченко М.Н. Обычай  в системе источников романо-германского  права. Вестник Московского университета. Серия 11, Право. 2000. №5.

 

36. Основы государства  и права: Учебн. пособие для  поступающих в юридические вузы / Под ред. члена - корреспондента  РАН О.Е. Кутафина. - 8-е изд., перераб.  и доп. - М.: Юрист, 2001. - 447с.

 

37. Общая теория государства  и права. Академический курс  в 2-х томах. Под ред. проф. М.Н. Марченко. Том 2 Теория права. - М.: Издательство «Зерцало», 1998. - с. 656.

 

38. Общая теория права  / Отв. ред. А.С. Пиголкин изд.  М. Юристъ. 1998 - 215с.

 

39. Общая теория государства  и права / Под. ред. В.В. Лазарева. М., 1994 - 110с.

 

40. Пугачев А.Н. Юридическая  природа заключений Конституционного  Суда Республики Беларусь. Проблемы  законности и правопорядка в  Республике Беларусь: Материалы  научно-практической конференции.  Изд. «Амалфея», 2004г. - 75с.

 

41. Теория государства  и права / отв. ред. М.Н. Марченко. М., 1987 - 150с.

 

42. Теория государства  и права. Курс лекций / Под ред.  Н.И. Матузова. Саратов, 1995 - 215с.

 

43. Текст Всеобщей декларации  прав человека // Действующее международное  право. Т. 2. М., 1996.