Виды ценных бумаг

 

--------------------------------

 

<*> Одним из направлений реализации  этой программы является размещение информации на сайте ФКЦБ России в сети Internet: http: // www.fedcom.ru or http: // www.fcsm.ru.

 

<**> См.: Крашенинников Е.А. Указ. соч. С. 3.

 

Правовой режим таких бумаг позволяет совершать недобросовестные действия, так как невозможно вручение вещи, traditio, как это имеет место в случае с документарными ценными бумагами и другими вещами. Так, располагая выпиской из реестра на известную дату, владелец ценных бумаг может в один день продать их нескольким лицам, получив денежные средства. Договоренность крупных акционеров с реестродержателем позволяет недобросовестным лицам перекупать акции у продавцов по более выгодной цене и оформлять операции в реестре раньше других приобретателей, а также совершать многие другие нарушения.

 

Известно, что право как нормативная система характеризуется известным консерватизмом, однако если степень такого консерватизма чрезвычайно велика, право перестает быть эффективным. Гражданское право обслуживает, в конечном счете, потребности гражданского оборота, а он, хотят того или нет, востребовал к жизни бездокументарные ценные бумаги.

 

Еще на заре нынешнего столетия известный русский цивилист И.А. Покровский при определении основных тенденций развития гражданского права выдвинул тезис о все большем овеществлении прав, особенно обязательственных прав <*>. Континентальные правовые системы еще с конца XIX в. взяли курс на постепенное установление вещных прав на права <**>. Гражданский оборот также ответил встречным движением: права стали рассматриваться объектами двусторонних сделок, которые оборотоспособны сами по себе. Доктринальные предсказания проявляются и в современном гражданском законодательстве. Дарение, которое традиционно имело своим предметом вещи или иные материальные блага, в ныне действующем ГК РФ (п. 1 ст. 572) возможно как дарение прав. Примечательно также, что ГК РФ в числе объектов гражданских прав в ст. 128 называет имущественные права. Не случайно уже авторитетнейшие цивилисты, правда, пока весьма осторожно, заговорили об установлении прав на права в отечественном правопорядке <***>. Таким образом, законодатель на уровне общих положений сделал первый робкий шаг по признанию прав на права, тем самым допуская оборотоспособность прав без какого-либо субстрата вне рамок обязательственного права. Однако непоследовательность и незавершенность этой научной идеи привели к той неразберихе, которая имеется на сегодняшний день.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Покровский И.А. Основные  проблемы гражданского права. М.: Статут (в серии "Классика российской  цивилистики"), 1998. С. 240.

 

<**> См.: Жюлио де ла Морандьер  Л. Гражданское право Франции. М.: Изд-во иностранной литературы, 1958. Т. 1. С. 58 - 59; Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. М.: Изд-во иностранной литературы, 1949. Т. 1. Полутом 1. Введение и общая часть. С. 258 - 259.

 

<***> См.: Брагинский М.И., Витрянский  В.В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 235 - 236.

 

В настоящее время мы являемся свидетелями наиболее яркого проявления отмеченной тенденции в институте ценных бумаг. Ценные бумаги, возникнув как единство материального (документ) и нематериального (субъективные права) элемента <*>, тяготятся своим субстратом. Документом ценные бумаги были лишь потому, что иначе права не могли так удобно и безопасно обращаться. Однако в эру, когда права входят в оборот только как права, без материальной оболочки, формальный, документарный момент утрачивает свое значение.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 173.

 

Здесь необходимо очень тонкое понимание рассматриваемого явления. Факт существования бездокументарных ценных бумаг есть одно из следствий признания прав оборотоспособными, иначе они бы просто не вписывались в правовую традицию, то есть они могут получить признание правом лишь при определенном уровне развития правовой системы. Однако бездокументарные ценные бумаги не являются правом (совокупностью прав), как иногда ошибочно полагают. И когда бездокументарная ценная бумага лишается материальной оболочки (собственно бумаги), у нее остается идеальная оболочка - то, что мыслится как ценная бумага. Если допустить, что бездокументарная ценная бумага есть совокупность прав (иногда об этом говорят даже представители бездокументарной концепции <*>), то из этого вытекает один существенный вывод: при передаче такой ценной бумаги к приобретателю должны перейти права в том же объеме, в котором они наличествовали у отчуждателя. Причем речь идет не о передаче по цессии (которая в таком случае неприменима), а о передаче как имущества, вещи. А чтобы установить вещно - правовой титул на такую совокупность прав, каждый раз пришлось бы ее ограничивать, делать предметной. Вместе с тем, однажды определив набор прав, собственник бездокументарной ценной бумаги (особенно это характерно для акций) не мог бы осуществлять в будущем многие субъективные права, о возможности существования которых ни отчуждатель, ни приобретатель не подозревали в момент совершения сделки. Однако наличие идеальной оболочки, в том числе и в бездокументарной ценной бумаге, позволяет устанавливать вещные права на нее и передавать ее безо всяких опасений, что к приобретателю не перейдут какие-либо права.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Мурзин Д.В. Указ. соч. С. 79.

 

Термин "ценная бумага" Е.А. Суханов удачно сравнивает с "интеллектуальной собственностью" <*>, хотя любому юристу понятно, что о собственности в общеупотребительном смысле здесь нет и речи. Аналогично и с ценными бумагами: отсутствие ее становится скорее правилом, чем исключением, тем не менее, объект права продолжают именовать ценной бумагой.

 

--------------------------------

 

<*> Суханов Е.А. Указ. соч. С. 14.

 

Процесс исторического изменения содержания понятия характерен для многих общественных наук. Обстоятельно это гносеологическое явление было изучено Карлом Манхеймом, который ввел в научный оборот категорию социологии знания <*>, предполагающую рассмотрение каждого понятия в конкретно - историческом контексте.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Манхейм К. Диагноз нашего  времени / Пер. с нем. и англ. М.: Юрист, 1994. С. 219 - 260.

 

Понятие, смысловое содержание любого явления подвижно. Феномен ценной бумаги является сравнительно новым для частного права, он не известен римскому праву, зачатки его мы находим лишь в Средневековье <*>. Реальное развитие он получает лишь в XVIII - XIX вв., а доктринальное обоснование - на рубеже XIX - XX веков. Следовательно, сложно говорить о правовой традиции, глубоком укоренении этого института, как его понимали немецкие цивилисты. Раз меняется явление, трансформируется и его понятие, а потому юристам необходимо вести поиск нового понятия.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права // Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: Статут (в серии "Классика российской цивилистики"), 1998. С. 147 - 163.

 

Ценная бумага изначально была юридико - техническим инструментом, вводилась в оборот в утилитаристских целях, чтобы облегчить и легализовать обращение заключенных в ней прав. Кроме того, предъявительские ценные бумаги в истории права явились инструментом по превращению обязательств из чисто личных, каковыми они были первоначально в римском праве, в обязательства с легко изменяемым субъективным составом <*>. Существенным в ценной бумаге всегда была ее функция, а не что-то иное. Нынешняя ситуация есть логическое завершение развития института ценных бумаг, когда функция реализуется максимально.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Там же. С. 150; Шершеневич  Г.Ф. Указ. соч. С. 175.

 

Одной из первых на уровне законодательства бездокументарные ценные бумаги закрепила правовая система Франции, поскольку именно там Законом о финансах 1982 г. был предусмотрен принцип дематериализации ценных бумаг <*>. И хотя он касался лишь отдельных видов инвестиционных ценных бумаг <**>, это явилось знаковым событием для нынешнего процесса развития института ценных бумаг в целом.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Жамен С., Лакур Л. Торговое  право. М.: Международные отношения, 1993. С. 117.

 

<**> См.: Суханов Е.А. Указ. соч. С. 13.

 

Как следствие тенденции дематериализации ценных бумаг происходит расшатывание классического ее определения, утрата в качестве одного из главных признаков - свойства презентации <*>. Понятно, если нет документа, то и нечего предъявлять для осуществления прав. Если ценная бумага традиционно понималась как документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем субъективного права <**>, то при устранении из понятия указания на документ и свойства презентации остается одно субъективное право, которое в таком случае формально ничем не отличается от иных субъективных прав. Для того чтобы сделать понятие ценной бумаги содержательным, необходимо ввести указание на регистр, в котором происходит учет прав на такую ценную бумагу. Следовательно, с позиций бездокументарной концепции ценную бумагу можно определить как нераздельную целостность субъективных прав, учет, обращение и реализация которых возможны при посредстве совершения особых операций в реестре (регистре, книгах, депозитарии). В приведенном определении акцент делается на целостность прав (идеальную оболочку), а не на их совокупность, поскольку целое несводимо к простой сумме частей, его составляющих. При этом такая совокупная целостность является неделимой, а права, ее составляющие, не требуют своего определения (обособления) для существования ценной бумаги.

 

--------------------------------

 

<*> См.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 182; Крашенинников Е.А. Указ. соч. С. 6.

 

<**> См.: Там же.

 

Сопутствующим проявлением тенденции дематериализации ценных бумаг в области передачи именных ценных бумаг стало закрепление в качестве единственно допустимой системы трансферта, а не индоссамента <*>. Она предполагает, что передача прав на ценную бумагу совершается на основании заявления лица, отчуждающего ее эмитенту или иному реестродержателю о переходе ценных бумаг к приобретателю, при этом сам переход совершается по специальным книгам.

 

--------------------------------

 

<*> См. подробнее: Крашенинников  Е.А. Именная акция как ценная  бумага // Очерки по торговому праву. Сб. научн. тр. / Под ред. Е.А. Крашенинникова. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 10 - 13; Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. М.: Статут, 1999. С. 76.

 

Система трансферта в большей степени имеет дело с идеальным моментом в ценной бумаге, а не с материальным (бумажным носителем). Для такой системы важен не факт реального движения ценной бумаги, а распоряжение, акт лица, передающего ее другому лицу. Иными словами, происходит абстрагирование от собственно ценной бумаги (документарной или бездокументарной), наиболее значимым становится система по учету прав на бумаги, реестр их владельцев.

 

Юридическая конструкция, при которой ценные бумаги учитываются в реестре (регистре, особых книгах, депозитарии), имеет по общему правилу (если реестр не ведет сам эмитент) в основе своей договор. Это особый вид поименованного договора на оказание услуг, договор на ведение реестра владельцев ценных бумаг или депозитный договор. Договор на ведение реестра несколько напоминает договор depositum irregulare <*>, хранение с обезличением (ст. 890 ГК РФ).

 

--------------------------------

 

<*> См.: Покровский И.А. История  римского права. СПб., 1999. С. 415.

 

Процесс ведения реестра владельцев ценных бумаг являет собой типичный пример проявления другой тенденции развития частного права - его публицизации <*>. Организация системы ведения реестра акционеров, а также порядок совершения операций определяются жесткими императивными нормами, составляют преимущественно сферу публично - правового регулирования.

 

--------------------------------

 

<*> Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Статут (в серии "Классика российской цивилистики"), 1997. С. 184.

 

В отношении ордерных ценных бумаг единственно возможной системой передачи прав на бумагу остается процедура учинения особой передаточной надписи, индоссамента. Что касается предъявительских ценных бумаг, то в силу своего существа они предполагают лишь документарную форму, поэтому к ним применимо классическое понимание ценной бумаги. Передача таких бумаг производится путем простой традиции.

 

Анализ подтверждает, что в ходе противостояния документарной и бездокументарной концепций понимания ценных бумаг классическая теория уступает место современной бездокументарной природе ценных бумаг. Этот вывод применим главным образом в отношении именных ценных бумаг и отчасти ордерных, поскольку многие традиционные ордерные ценные бумаги, особенно вексель, немыслимы в отечественном праве в бездокументарной форме с передачей прав на них посредством передаточной надписи. Однако ст. 149 ГК РФ дает все основания для положительного прогноза в отношении большей части ордерных бумаг. Возможно, что спор о допустимости бездокументарных векселей, порожденный Постановлением <*> ФКЦБ России, получит свое продолжение в будущем, если такие векселя будут востребованы гражданским оборотом.